[ 李冠軍 ]——(2012-12-3) / 已閱19947次
[內(nèi)容提要] 《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2008）強制性條文中規(guī)定，采用工程量清單方式招標，工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性由招標人負責。但實踐中有的招標人會在招標文件中提出不對其提供的工程量清單的準確性和完整性負責而產(chǎn)生糾紛。本文從國家強制性標準的概念入手，厘清了國家強制性標準、工程建設(shè)標準強制性條文和《合同法》效力性規(guī)范的關(guān)系，推導(dǎo)出違反國家工程建設(shè)標準強制性條文及違反《標準化法實施條例》效力性的規(guī)定而無效。為解決施工合同造價糾紛提供了法律依據(jù)。
[關(guān)鍵詞] 國家強制性標準 強制性條文 工程建設(shè)標準強制性條文 效力性規(guī)范
某工程主樓框架柱及裙樓部分框架柱設(shè)計為勁性柱，與勁性柱連接的框架梁主筋用連接板焊接連接。而招標文件及工程量清單、招標控制價是按照普通混凝土柱梁考慮的。尤其工程量清單的項目特征未標為勁性柱梁，因此中標人投標報價時也按普通鋼筋混凝土柱梁報價，并簽訂了施工合同。在施工過程中，承包人提出勁性柱及框架梁鋼筋綁扎及支模的人工及材料消耗比普通框架柱及框架梁多，在招標文件和工程量清單中均未在項目特征中明確標為勁性混凝土。當施工圖紙與工程量清單項目特征描述不符時，發(fā)、承包雙方應(yīng)按新的項目特征確定相應(yīng)工程量清單項目的綜合單價，所以相關(guān)項目的綜合單價應(yīng)作出調(diào)整；此外框架梁主筋與勁性柱焊接屬于清單漏項，應(yīng)按實進行調(diào)整。而發(fā)包人認為該部分不屬于設(shè)計變更，而且雖然工程量清單沒有在項目特征中標出勁性混凝土，但設(shè)計圖紙中清楚地標出為勁性混凝土，施工企業(yè)應(yīng)結(jié)合圖紙作出合理報價，否則，后果應(yīng)自行承擔。
要正確處理以上糾紛，首先要弄清楚《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2008）的法律性質(zhì)。2008年9月7日，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部以第63號令公告，發(fā)布了《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(GB50500-2008)(以下簡稱《08規(guī)范》) ，[1]從2008年12月1日起實施。《08規(guī)范》的實施，對鞏固工程量清單計價改革的成果，進一步規(guī)范工程量清單計價行為具有十分重要的意義。但是《08規(guī)范》的法律性質(zhì)問題一直困擾著工程界和法律界，本人根據(jù)法律規(guī)定，論述如下：
一、《08規(guī)范》是國家強制性標準？
1992年12月30日，原中華人民共和國建設(shè)部頒布的《工程建設(shè)國家標準管理辦法》（建設(shè)部令第24號）第三條規(guī)定將國家標準分為強制性標準和推薦標準。第二十九條規(guī)定：“國家標準的編號由國家標準代號、發(fā)布標準的順序號和發(fā)布標準的年號組成，并應(yīng)當符合下列統(tǒng)一格式：（一）強制性國家標準的編號為：GB50×××—××；GB：強制性國家標準的代號；50×××：發(fā)布標準的順序號；—××：發(fā)布標準的年號。（二）推薦性國家標準的編號：GB／T50×××—××；GB／T：推薦性國家標準的代號；50×××：發(fā)布標準的順序號；—××：發(fā)布標準的年號。從國家標準的編號上識別，《08規(guī)范》應(yīng)當屬國家強制性標準。
二、強制性條文必須執(zhí)行？
原建設(shè)部于2000年8月25日頒布的《實施工程建設(shè)強制性標準監(jiān)督規(guī)定》（建設(shè)部令第81號）第三條規(guī)定：“本規(guī)定所稱工程建設(shè)強制性標準是指直接涉及工程質(zhì)量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護等方面的工程建設(shè)標準強制性條文。國家工程建設(shè)標準強制性條文由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)行政主管部門確定”。首次提出了工程建設(shè)標準強制性條文，從已經(jīng)頒布的強制性標準的內(nèi)容看，目前工程建設(shè)強制性標準有三類，第一種是全部條文均為強制性條文，如《住宅建筑規(guī)范》（GB 50368—2005）；第二種是部分條文為強制性條文，其它條文則為非強制性條文，如《建設(shè)工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標準》（GB50300－2001），第三種是全部條文均為非強制性條文，如《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》（GB50319-2000）。
因此，《實施工程建設(shè)強制性標準監(jiān)督規(guī)定》規(guī)定的工程建設(shè)強制性標準，應(yīng)當是指編號為：GB50×××—××強制性國家標準中的工程建設(shè)標準強制性條文。《標準化法》和《標準化法實施條例》規(guī)定的國家強制性標準，在工程建設(shè)領(lǐng)域亦應(yīng)當是指工程建設(shè)標準強制性條文。
為了加強工程建設(shè)強制性條文的實施監(jiān)督，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門自2000年以來相繼批準了《工程建設(shè)標準強制性條文》共十五部分，包括城鄉(xiāng)規(guī)劃、城市建設(shè)、房屋建筑、工業(yè)建筑、水利工程、電力工程、信息工程、水運工程、公路工程、鐵道工程、石油和化工建設(shè)工程、礦山工程、人防工程、廣播電影電視工程和民航機場工程，覆蓋了工程建設(shè)的各主要領(lǐng)域。
三、違反《08規(guī)范》強制性條文的效力？
《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<合同法>若干問題的解釋（二）》第十四條規(guī)定：“合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的‘強制性規(guī)定’，是指效力性強制性規(guī)定”。對于如何識別效力性強制性規(guī)定，應(yīng)當采取正反兩個標準。在肯定性識別上，首先的判斷標準是該強制標準規(guī)定規(guī)定是否明確規(guī)定了違反的后果是合同無效，如果規(guī)定了違反的后果是導(dǎo)致合同無效，該規(guī)定屬于效力性強制性規(guī)定。其次，法律、行政法規(guī)雖然沒有規(guī)定違反將導(dǎo)致無效的，但違反規(guī)定如使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的，也應(yīng)當認定該規(guī)定是效力性強制性規(guī)定。[2]
（一）違反《08規(guī)范》強制性條文，則違反了《標準化法》與《標準化法實施條例》的強制性規(guī)定�！稑藴驶ā返谑臈l規(guī)定：“強制性標準，必須執(zhí)行。”《標準化法實施條例》第二十三條規(guī)定：“從事科研、生產(chǎn)、經(jīng)營的單位和個人，必須嚴格執(zhí)行強制性條文�！薄秾嵤┕こ探ㄔO(shè)強制性標準監(jiān)督規(guī)定》是根據(jù)《標準化法實施條例》第四十二條規(guī)定：“工程建設(shè)標準化管理規(guī)定，由國務(wù)院工程建設(shè)主管部門依據(jù)《標準化法》和本條例的有關(guān)規(guī)定另行制定，報國務(wù)院批準后實施”。
（二）違反《08規(guī)范》強制性條文是違反《合同法》第五十二條第（五）項規(guī)定的效力性強制性規(guī)定，應(yīng)當是無效的�！�08規(guī)范》共有15個強制性條文，是《08規(guī)范》的核心。是實現(xiàn)“政府宏觀控制、企業(yè)自主報價、市場形成價格、加強市場監(jiān)管”的有效方法。建設(shè)工程計價秩序直接影響著建設(shè)工程市場秩序。有效的執(zhí)行計價規(guī)范有利于我國公平有序的工程建設(shè)市場的確立。違反《08規(guī)范》將損害國家利益和社會公共利益。應(yīng)當是無效的。
四、探討和界定《08規(guī)范》的法律意義
《08規(guī)范》3.1.2 “采用工程量清單方式招標，工程量清單必須作為招標文件的組成部分，其準確性和完整性由招標人負責”（強制性條文）。在實務(wù)中有的招標人在制作招標文件時，會在招標文件中聲明，招標人提供的工程量清單僅供參考，需投標人根據(jù)施工圖紙認真核對等，以免除招標人對工程量清單準確性完整性的責任。招標人的這種聲明因違反該條強制性條文而無效，其法定義務(wù)不得免除。如果投標人在施工過程中發(fā)現(xiàn)工程量清單缺項漏項，施工企業(yè)不承擔任何法律責任，工程量應(yīng)當按實結(jié)算。
《08規(guī)范》3.2.7 “分部分項工程量清單項目特征應(yīng)按附錄中規(guī)定的項目特征，結(jié)合擬建工程項目的實際予以描述”（強制性條文）。分部分項工程量清單的項目特征是確定一個清單項目從和單價的重要依據(jù)，在編制工程量清單中必須對其項目特征進行準確描述而全面描述。如果投標人在施工中發(fā)現(xiàn)分部分項工程量清單項目特征描述不準確或者錯誤，應(yīng)當根據(jù)準確的項目特征進行計量計價。
該案中某工程主樓框架柱及裙樓部分框架柱設(shè)計為勁性柱，與勁性柱連接的框架梁主筋用連接板焊接連接。而招標文件及工程量清單、招標控制價是按照普通混凝土柱梁考慮的。工程量清單的項目沒有描述為勁性柱梁，承包人投標報價時也只能按普通鋼筋混凝土柱梁報價，在施工合同履行過程中，承包人提出勁性柱及框架梁鋼筋綁扎及支模的人工及材料消耗比普通框架柱及框架梁多，在招標文件和工程量清單中均未在項目特征中明確標為勁性混凝土。當施工圖紙與工程量清單項目特征描述不符時，發(fā)、承包雙方應(yīng)按新的項目特征確定相應(yīng)工程量清單項目的綜合單價，相關(guān)項目的綜合單價應(yīng)作出調(diào)整；此外框架梁主筋與勁性柱焊接屬于清單漏項，應(yīng)按實進行調(diào)整。筆者認為承包人的意見是正確的，因為在招標文件和工程量清單中均未在項目特征中明確標為勁性混凝土。分部分項工程量清單項目特征應(yīng)按附錄中規(guī)定的項目特征，結(jié)合擬建工程項目的實際予以描述。清單項目特征的描述，應(yīng)根據(jù)計價規(guī)范附錄中有關(guān)項目特征的要求，結(jié)合技術(shù)規(guī)范、標準圖集、書圖紙，按照工程結(jié)構(gòu)、使用材質(zhì)及規(guī)格或安裝部位等，予以準確而詳細的表述和說明。[3]建設(shè)單位清單項目特征描述不準確，應(yīng)當按照勁性樁調(diào)整綜合單價并承擔漏項責任，工程量按實計算。發(fā)包人認為該部分不屬于設(shè)計變更，雖然工程量清單沒有在項目特征中標出勁性混凝土，但設(shè)計圖紙中清楚地標出為勁性混凝土，承包人應(yīng)結(jié)合圖紙作出合理報價，否則，后果應(yīng)自行承擔。是對《08規(guī)范》的錯誤理解。承包人按照圖紙施工，是施工企業(yè)的法定義務(wù)，也是施工企業(yè)的權(quán)利。發(fā)包人未經(jīng)法定程序?qū)D紙進行修改或者指使不按圖紙施工，施工企業(yè)有權(quán)拒絕。施工企業(yè)按照圖紙進行施工不錯，但是施工圖紙與工程量清單描述不一致的，應(yīng)當按施工圖紙調(diào)整分部分項工程項目的綜合單價。工程量清單數(shù)量錯誤，缺項漏項的按實結(jié)算。
參考文獻：
[1] GB50500-2008.建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范[S].
[2] 沈德詠，奚曉明主編.最高人民法院關(guān)于合同法司法解釋（二）理解與適用[M].北京：人民法院出版社，2009年6月第1版.
[3] 《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》編制組.中華人民共和國國家標準《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》宣貫輔導(dǎo)教材[M].北京：中國計劃出版社，2008年9月第1版.
本文作者：河南大乘律師事務(wù)所 李冠軍
