[ 余秀才 ]——(2012-11-26) / 已閱7964次
在司法實務(wù)中，特別是地處邊疆的少數(shù)民族地區(qū)，當事人起訴離婚，但結(jié)婚證登記有瑕疵的情況非常普遍，這是由多種原因造成的。
1、因讀音翻譯有誤所致。在紅河哈尼族彝族自治州，居住著哈尼族、彝族、瑤族、傣族等諸多少數(shù)民族，這些民族都有自己的語言，有的民族（如哈尼族）還有自己的文字。哪怕是漢族，也有多種方言，這導(dǎo)致將人的名字翻譯成普通話的文字時出錯的情況普遍存在，甚至有的人身份證、戶口簿和結(jié)婚證上所載名字完全不同。由此造成的結(jié)婚證登記瑕疵不計其數(shù)。
2、因婚姻登記機關(guān)管理不嚴所致。在早些年，婚姻登記可以由鄉(xiāng)鎮(zhèn)上的民政所或者鄉(xiāng)政府進行。而一些邊疆少數(shù)民族地區(qū)，擺酒席宴請親朋好友舉行民間結(jié)婚儀式后便開始以夫妻名義共同生活的現(xiàn)象普遍存在，導(dǎo)致結(jié)婚登記在民間并不受重視，加上登記機關(guān)管理不嚴，致使父母代辦代領(lǐng)結(jié)婚證，或夫妻雙方未同時到場、未帶身份證或戶口簿亦予以登記頒發(fā)結(jié)婚證書的現(xiàn)象大量存在。加上當?shù)厝宋幕狡毡椴桓撸约好植粫䦟懙奈拿�、半文盲大量存在，甚至有些登記機關(guān)工作人的文化也不高，往往寫一些同音字代替，當然也就帶來大量的結(jié)婚證登記瑕疵。
（二）不告不理的尷尬
依照最高院的觀點，“民事審判司法權(quán)不同于行政審判司法權(quán)，在民事審判中，與行政機關(guān)的行政權(quán)沒有從屬關(guān)系，撤銷結(jié)婚登記、認定結(jié)婚證無效是行政權(quán)，在民事審判中認定結(jié)婚證的效力問題不妥，超越了民事審判的職權(quán)范圍�！盵7]據(jù)此，最高院于2011年婚姻法司法解釋（三）第一條才最終規(guī)定：“當事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結(jié)婚登記的，告知其可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟�！�。如當事人是申請撤銷有瑕疵的婚姻登記，當然可依照該法條處理，但問題是當事人更多的是起訴離婚，訴求不同時，能否適用該法條？
筆者曾遇到這樣一個案例：原告起訴離婚，開庭時發(fā)現(xiàn)被告身份證上名字與結(jié)婚證上所載不一致，僅姓相同，但發(fā)音相近，且結(jié)婚證上所載出生日期與身份證亦不一致，最麻煩者，結(jié)婚證上未載明雙方身份證號碼，但原、被告均確認他們是夫妻且同時去民政局辦理的結(jié)婚登記。經(jīng)公安局查詢，結(jié)婚證上所載名字無此人。如何處理，引發(fā)了爭議：觀點一，此為筆誤，只要原、被告均確認是夫妻關(guān)系，就按婚姻有效處理，因為原、被告確實去進行過結(jié)婚登記，且結(jié)婚證上名字無此人，不會有冒名離婚之嫌疑。觀點二，以前法院還可直接判決認定婚姻登記無效，婚姻法司法解釋（三）出臺后，當事人已只能申請行政撤銷或行政復(fù)議，因此，在結(jié)婚證未被撤銷前，應(yīng)視為與原告結(jié)婚的人非被告，原、被告間的夫妻關(guān)系不成立，如仍認定婚姻有效，相當于承認事實婚姻，故應(yīng)按同居關(guān)系處理。筆者親自帶當事人找到行政機關(guān)，行政機關(guān)也犯了難：首先，雙方確實到登記機關(guān)辦理過登記，這僅屬登記筆誤，故只同意變更，不同意撤銷；其次，原告起訴離婚，被告不同意離婚，表明雙方均有共同生活的意愿，且已共同生活多年，符合婚姻的實質(zhì)要件，即已形成“事實婚姻”；第三，如雙方均不同意離婚，那補辦結(jié)婚登記或者變更登記均可，如雙方均同意離婚，亦可先完善婚姻登記之后再處理，現(xiàn)原告堅持解除婚姻關(guān)系，被告堅決不同意離婚，故原告不同意變更，被告不同意撤銷，使行政機關(guān)陷入困境。
這就是不告不理原則帶來的尷尬。據(jù)此，筆者認為，處理類似的案件，簡單地認定婚姻有效還是認定婚姻無效都是不恰當?shù)�，較為穩(wěn)妥的做法的引導(dǎo)當事人完善婚姻登記之后再進行審理。
四、離婚的行政法司考
正如筆者開篇所說，筆者認為，一個有效的婚姻應(yīng)包括兩個要件：一是實體要件，即雙方應(yīng)符合婚姻法規(guī)定的結(jié)婚條件且不得具有婚姻法規(guī)定的不準結(jié)婚的情形，此要件亦可稱為民事要件、事實要件；二是程序要件，即雙方應(yīng)到婚姻登記管理部門辦理結(jié)婚登記，此要件亦可稱為行政要件。兩個要件缺一不可，具實體要件而缺程序要件的，我們稱之為同居關(guān)系或事實婚姻，具程序要件而缺實體要件則稱為無效婚姻。以此推之，離婚亦應(yīng)同時對這兩個要件進行審查。當雙方對離婚的實體條件無爭議，即雙方均同意離婚時，可由婚姻登記機關(guān)直接辦理；當雙方對離婚的實體條件存在爭議，即一方認為應(yīng)當離婚，而另一方不同意離婚時，婚姻登記機關(guān)就不再處理，而是告知當事人向法院起訴。司法實務(wù)中的現(xiàn)狀是離婚判決一生效，雙方的婚姻關(guān)系即宣告解除，等于變向地宣告雙方的結(jié)婚證失效，超越了民事審判的職權(quán)，這無疑是對行政權(quán)的侵犯，違反分權(quán)制衡原則。
故從理論上說，法院民事審判庭的司法權(quán)應(yīng)當只能解決離婚的實體問題，即依法審查雙方在事實上是否符合離婚的條件，換言之，即使法院作出的準予離婚的生效判決，也應(yīng)當只解決了實體問題、事實問題。此時，因為民事審判庭無權(quán)撤銷行政機關(guān)頒發(fā)的證書，從理論上說應(yīng)視為結(jié)婚證仍處于有效狀態(tài)，雙方或單方應(yīng)持離婚判決到婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記，整個離婚的手續(xù)才算完備。
結(jié)語：
最高院一方面認為在民事審判中認定結(jié)婚證的效力問題不妥，另一方面又漠視并放任離婚判決宣告合法有效的結(jié)婚證“失效”行為的大量而普遍地存在，多少有些……婚姻法司法解釋（三）第一條將撤銷瑕疵婚姻登記的權(quán)力還給行政機關(guān)可以說是一個進步，但還遠遠不夠，應(yīng)當將全部婚姻關(guān)系的最終解除權(quán)——亦即宣告婚姻登記失效的權(quán)力也還給行政機關(guān)，才是對行政權(quán)的真正尊重。
[1] 余秀才云南省元陽縣人民法院民一庭庭長、審判員，現(xiàn)借調(diào)云南紅河哈尼族彝族自治州中級人民法院行政庭擔(dān)任助理審判員，聯(lián)系郵箱：327574661@qq.com；高雁，云南省元陽縣人民法院審監(jiān)庭庭長。
[2]楊大文主編，21世紀法學(xué)系列教材，《婚姻家庭法》，中國人民大學(xué)出版社，2008年11月第4版，第166頁。
[3] 同上書第168頁。
[4] 七出是西周時期男子可以休妻的七項條件，具體是指：不順姑舅（公婆），去；無子，去；淫，去；妒，去；有惡疾，去；口多言，去；盜竊，去。女子有“三不去”的理由之一，夫家即不能休妻，具體是指：有所娶而無所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去。曾憲義主編、趙曉耕副主編，面向21世紀課程教材——《中國法制史》，2009年7月第2版，第53-54頁。
[5] 參見楊大文主編，21世紀法學(xué)系列教材，《婚姻家庭法》，中國人民大學(xué)出版社，2008年11月第4版，第170-175頁。
[6] 丁鋒主編，《婚姻登記條例問答》，中國法制出版社，2003年版，第3頁。奚曉明主編，《最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用》，人民法院出版社2011年8月第1版，第43頁
[7]奚曉明主編，《最高人民法院婚姻法司法解釋（三）理解與適用》，人民法院出版社2011年8月第1版，第43頁。
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