[ 褚靜 ]——(2012-10-9) / 已閱4385次
準據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定民商事法律關(guān)系當事人權(quán)利與義務的特定的實體法。例如，對于“合同方式適用合同締結(jié)地法”這一沖突規(guī)范，如果合同的締結(jié)地是英國，準據(jù)法即為英國的實體法；如果合同締結(jié)地為中國，準據(jù)法即為中國的實體法。
準據(jù)法在通常情況下，國家有關(guān)沖突規(guī)范中連結(jié)點的指引可以順利地確定調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系當事人權(quán)利義務的準據(jù)法。但是，在下列特殊情況下，準據(jù)法的確定較為復雜，需要在理論和實踐中加以解決。
1、區(qū)際法律沖突與準據(jù)法的確定
準據(jù)法所屬國為多法域國家是指該國內(nèi)部法律體系不統(tǒng)一，由于各法域之間的立法規(guī)定不同而產(chǎn)生區(qū)際法律沖突。在該種情況下，究竟適用它的哪一個法域的法律為準據(jù)法?
（1）外國的不同做法
各國對存在區(qū)際法律沖突時準據(jù)法的確定存在以下幾種不同的解決方法：
①根據(jù)準據(jù)法所屬國的“區(qū)際私法”確定準據(jù)法；
②直接根據(jù)沖突規(guī)范中的連結(jié)點確定準據(jù)法；
③依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準據(jù)法；
④以當事人的住所地法、居所地法或所屬地方的法律代替其本國法；
⑤采用國際私法的規(guī)定確定準據(jù)法。
（2）中國的做法
中國兼采上述第①種和第③種辦法，表現(xiàn)為《民通意見》第192條：“依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應適用的法律。該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。”
2、時際法律沖突與準據(jù)法的確定
（1）時際法律沖突產(chǎn)生的原因
國際私法上準據(jù)法所屬國經(jīng)常存在新舊法交替的情況，包括：
①法院地國沖突規(guī)范在涉外民事法律關(guān)系發(fā)生后有所改變；
②沖突規(guī)范所援引的準據(jù)法發(fā)生變更；
③構(gòu)成法院地國沖突規(guī)范連結(jié)點的事實發(fā)生變化。在出現(xiàn)新舊法交替時應當如何確定準據(jù)法，就是所謂的時際法律沖突和準據(jù)法的確定。
(2)各國的做法
對以上第①種和第②種情況的處理，國際上尚未形成統(tǒng)一原則，一般由準據(jù)法所屬國在其新修訂的準據(jù)法中明確規(guī)定其是否有溯及力及溯及力的范圍。對于第③種情況的處理，主要是通過各國國內(nèi)法的沖突規(guī)范本身加以規(guī)定或通過“時間因素”的明確規(guī)定給法院提供具體指示。
3、人際法律沖突與準據(jù)法的確定
人際法律沖突即同一國家中適用于不同民族、種族、宗教、部落或階級成員的民商事法律之間在效力上的沖突。解決人際法律沖突的準據(jù)法問題，通常做法是由該國的人際沖突法或人際私法確定。如果該國無人際沖突法和人際私法，則適用與案件或當事人有最密切聯(lián)系的法律為其準據(jù)法。
