[ 崔文茂 ]——(2012-9-28) / 已閱4756次
未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為構(gòu)成非法行醫(yī)罪。該罪名是修訂后《刑法》新增加的罪名。醫(yī)療行業(yè)是一種專業(yè)性很強(qiáng)的行業(yè)，醫(yī)生肩負(fù)著治病救人、救死扶傷的重大責(zé)任。因此，國家對醫(yī)生從業(yè)規(guī)定了嚴(yán)格的執(zhí)業(yè)審批制度。不具備這種資格的人就不能行醫(yī)。本文試從法律規(guī)定、認(rèn)定和與醫(yī)療事故罪的區(qū)別來分析該罪。
一、非法行醫(yī)罪的概念
非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。非法行醫(yī)情節(jié)嚴(yán)重主要是指非法行醫(yī)時間長，因非法行醫(yī)被取締后又非法行醫(yī)的；延誤病人及時治療的；沒有基本的醫(yī)療知識而冒充醫(yī)生為他人進(jìn)行診療；其醫(yī)療條件嚴(yán)重不符合國家規(guī)定的醫(yī)療機(jī)構(gòu)基本標(biāo)準(zhǔn)的；沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格非法行醫(yī)不聽有關(guān)部門勸阻的，偽造、涂改《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》進(jìn)行非法行醫(yī)的；違反有關(guān)法律、法規(guī)和醫(yī)療技術(shù)規(guī)范，在醫(yī)療過程中對就醫(yī)者有其他違法行為的；使用非醫(yī)療技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作的；自定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，亂開藥方，牟取的非法利益數(shù)額較大的；向病人出售少量假冒偽劣藥品，違法規(guī)定超計量販賣國家明令控制的麻醉藥品、醫(yī)療用毒性藥品、精神藥品和放射性藥品的；使用未經(jīng)批準(zhǔn)使用的藥品、消毒藥劑和醫(yī)療器械的；在醫(yī)療工作中作風(fēng)惡劣，不負(fù)責(zé)任，發(fā)生醫(yī)療事故的；非法行醫(yī)使多人身體受到損害，影響惡劣的；因非法行醫(yī)造成就診人身體健康受到嚴(yán)重?fù)p害，甚至致人身體嚴(yán)重殘疾或者死亡的等等。
關(guān)于非法行醫(yī)罪的主體問題目前有兩種不同看法，一種認(rèn)為本罪是特殊主體犯罪，另一種認(rèn)為本罪是一般主體犯罪，但有一點(diǎn)是明確的，只能是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人才能成為非法行醫(yī)犯罪的主體。既可以是中國人，也可以是外國人。主要包括以下幾種情況：（1）不具備醫(yī)療技術(shù)、醫(yī)療知識的普通自然人；（2）具備醫(yī)療技術(shù)，但尚未取得合法行醫(yī)資格的人；（3）具備行醫(yī)資格，卻不具備從事特點(diǎn)醫(yī)療業(yè)務(wù)的人。這部分人主要有：（1）刑法及相關(guān)行政法規(guī)頒布之前領(lǐng)有執(zhí)照后未驗(yàn)證的開業(yè)醫(yī)生；（2）過去被精簡下來的，以及過去因故被開除或刑滿釋放，現(xiàn)在閑在社會上的醫(yī)務(wù)人員；（3）這些年社會上出現(xiàn)的一些自稱祖?zhèn)髦嗅t(yī)或?qū)Ｖ文承┘膊〉娜�，以及部分業(yè)余醫(yī)藥愛好者；（4）近年來退休的醫(yī)生。本罪侵犯的客體是國家對醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及醫(yī)務(wù)從業(yè)人員的管理秩序，及公民的生命和健康權(quán)利。犯非法行醫(yī)罪主觀方面只能是故意犯罪，及明知自己沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格而從事醫(yī)生職業(yè)。犯罪的客觀方面表現(xiàn)為非法行醫(yī)，即未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，非法從事診斷、診療、醫(yī)務(wù)護(hù)理等醫(yī)務(wù)工作，屬于一種職業(yè)犯和營業(yè)犯。通常以作為的方式實(shí)施，同時還需具備嚴(yán)重的情節(jié)。法行醫(yī)行為人的行為表現(xiàn)主要有：1、自己掛牌診療或在藥店坐堂，2、掛靠于某些組織機(jī)構(gòu)開業(yè)行醫(yī)，3、在集市街道上擺攤看病、流動行醫(yī)。
二、關(guān)于非法行醫(yī)方面的法律規(guī)定
1．《中華人民共和國刑法》第三百三十六條“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。”2．《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十九條“未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收其違法所得及其藥品、器械，并處十萬元以下的罰款；對醫(yī)師吊銷其執(zhí)業(yè)證書；給患者造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任�！�3．《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第十五條“醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)，必須進(jìn)行登記，領(lǐng)取《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》�！钡诙臈l“任何單位或者個人，未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，不得開展診療活動�！钡诙邨l“醫(yī)療機(jī)構(gòu)必須按照核準(zhǔn)登記的診療科目開展診療活動�！钡诙藯l“醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作。”
三、產(chǎn)生非法行醫(yī)的原因
現(xiàn)實(shí)生活中，非法行醫(yī)的現(xiàn)象仍然普遍存在，甚至有愈演愈烈的趨勢，并且不易被行政執(zhí)法部門、刑事執(zhí)法部門發(fā)現(xiàn)。待發(fā)覺時又大多造成了就診人員傷殘、死亡等嚴(yán)重后果。探求這一現(xiàn)象得以滋生蔓延的原因主要表現(xiàn)為：（1）大、中型醫(yī)院的診療費(fèi)、治療費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)、護(hù)理費(fèi)普遍偏高，為廣大人民群眾特別是城市普通居民、偏遠(yuǎn)落后地區(qū)的農(nóng)民的經(jīng)濟(jì)收入所難以承受；（2）距城鎮(zhèn)較遠(yuǎn)的鄉(xiāng)村、山寨仍處于缺醫(yī)少藥的狀況；（3）群眾的普遍文化水準(zhǔn)偏低，諱疾忌醫(yī)、貪圖便宜、病急亂投醫(yī)甚至愚昧迷信的情況隨處可見；（4）一些疑難雜癥尚未為現(xiàn)今醫(yī)療技術(shù)所攻克；（5）部分從業(yè)醫(yī)生醫(yī)德較差，在群眾中造成不良影響；（6）就醫(yī)者由于自己行為的不合法如超計劃生育懷孕等而不愿就診于合法醫(yī)院；（7）醫(yī)療、醫(yī)藥行業(yè)豐厚的利潤令一些不法之徒趨之若桀；（8）偏方醫(yī)大病、名醫(yī)在民間的陳腐思想根深蒂固；（9）主管部門管理不到位。從歷史原因來看，中醫(yī)學(xué)有著悠久的歷史，而且中醫(yī)治療疾病的方法非常豐富，包括方（湯）藥、針灸、推拿、氣功、刮痧、火罐、水療、割治等方法，并形成了針灸學(xué)、中醫(yī)方劑學(xué)、中藥學(xué)等學(xué)科探尋針灸的歷史可追溯至1萬年以前的舊石器時代。戰(zhàn)國時期著名的醫(yī)學(xué)家扁鵲、東漢末年著名醫(yī)學(xué)家華佗、明代著名中醫(yī)藥大師李時珍他們游歷于民間行醫(yī)采藥而集醫(yī)學(xué)大成的事跡可謂是家喻戶曉，并為后人所盲目效仿；從《黃帝內(nèi)經(jīng)》、《神農(nóng)本草》、《本草綱目》等祖國醫(yī)藥典籍不難發(fā)覺中醫(yī)用藥的龐雜和隨手可得，用藥講究“陰陽相補(bǔ)、五行通絡(luò)、以精養(yǎng)氣”，大講“病來如山倒、病去似抽絲”，為一部分庸醫(yī)、游醫(yī)、江湖騙子提供了可乘之機(jī)；清政府、北洋軍閥和國民黨政府均曾經(jīng)以政府的行政手段對中醫(yī)特別是針灸療法予以廢止，令一部分坐堂中醫(yī)隱居于山林、棲身于草莽。1840年鴉片戰(zhàn)爭爆發(fā)以后，西方帝國主義列強(qiáng)在軍事、政治入侵的同時也進(jìn)行了文化醫(yī)學(xué)方面的侵略。他們在開辦醫(yī)院、醫(yī)學(xué)學(xué)校的基礎(chǔ)上，委派了大量傳教士到祖國各地進(jìn)行西方文化的傳播，從事西方醫(yī)學(xué)的宣傳、診療活動。凡此種種歷史原因，鑄就了非法行醫(yī)這一社會現(xiàn)象。
四、非法行醫(yī)罪與醫(yī)療事故罪的區(qū)別
非法行醫(yī)罪與醫(yī)療事故罪都表現(xiàn)為違反相應(yīng)的行政法規(guī)，并且都有可能造成病人死亡或嚴(yán)重?fù)p害其健康，但兩罪有著本質(zhì)的區(qū)別。（1）非法行醫(yī)罪的主體為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，而醫(yī)療事故罪的主體卻必須是國家主管部門批準(zhǔn)從事醫(yī)生職業(yè)的醫(yī)務(wù)工作人員；（2）非法行醫(yī)行為人主觀方面表現(xiàn)為一種故意犯罪，而醫(yī)療事故行為人的主觀方面則是表現(xiàn)為過失。（3）犯罪客觀方面表現(xiàn)不同，非法行醫(yī)犯罪屬于情節(jié)犯，根據(jù)法律規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重是構(gòu)成本罪的條件，但不一定造成就診人的身體傷害或者死亡，而醫(yī)療事故罪則屬于實(shí)害犯，造成就診病人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康是構(gòu)成醫(yī)療事故犯罪的必備要件。非法行醫(yī)罪與非法進(jìn)行節(jié)育手術(shù)罪的區(qū)別，廣泛意義上講，非法行醫(yī)罪的本身內(nèi)涵就包括非法進(jìn)行節(jié)育手術(shù)罪，刑法之所以在非法行醫(yī)罪之外又設(shè)立非法進(jìn)行節(jié)育手術(shù)罪，將破壞節(jié)育行為從非法行醫(yī)行為中獨(dú)立開來，是為了突出刑法對國家計劃生育政策執(zhí)行的特殊保護(hù)。
五、行為與危害結(jié)果的因果關(guān)系判斷
《刑法》第336條第1款規(guī)定了三個量刑幅度標(biāo)準(zhǔn)，法條原文分別以“情節(jié)嚴(yán)重”、“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”、“造成就診人死亡”作為決定量刑幅度的前提要件。司法實(shí)踐中，如何認(rèn)識非法行醫(yī)人對就診人身體傷害、死亡結(jié)果的發(fā)生在主觀方面的態(tài)度有兩種不同看法：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，非法行醫(yī)罪的主觀方面是故意犯罪，只有在故意犯罪情況下才能對“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康、造成就診人死亡”的后果承擔(dān)相應(yīng)的法律罪責(zé)，否則這種后果的發(fā)生只能以非法行醫(yī)情節(jié)嚴(yán)重視之，另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，非法行醫(yī)罪的主觀方面不存在過失，因?yàn)樾谭ㄖ豢疾煨袨槿说闹饔^方面的故意或過失，主要依據(jù)他對其危害行為侵犯的客體所持的心理態(tài)度，對于危害后果的心理態(tài)度僅是輔助因素。非法行醫(yī)行為人是在明知自己的行為不符合國家對醫(yī)療衛(wèi)生秩序的管理規(guī)定，為了一己私利，而一意孤行的故意犯罪行為。筆者認(rèn)為應(yīng)該從結(jié)果加重犯的角度來理解非法行醫(yī)行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系。所謂結(jié)果加重犯又叫加重結(jié)果犯，是指法律上規(guī)定的一個犯罪行為，由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的情況，結(jié)果加重犯的成立條件是：
（1）行為人必須實(shí)施了基本犯罪行為，且對于犯罪行為造成的加重結(jié)果沒有故意；例如，某甲沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的情況下，開設(shè)門診從事診療活動已10年之久，2001年10月份的一天，某甲在為某乙接生時，盲目使用催產(chǎn)素，導(dǎo)致產(chǎn)婦宮腔壓力異常增大，羊水進(jìn)入破裂血管，形成羊水栓塞、急性心肺功能衰竭死亡，胎兒宮內(nèi)窘迫死亡。該案中某甲實(shí)施了非法行醫(yī)的基本犯罪行為，長期從事非法行醫(yī)診療活動，這是構(gòu)成非法行醫(yī)犯罪的前提條件，也是構(gòu)成結(jié)果加重犯的前提條件。
（2）基本犯罪行為造成了加重后果，基本犯罪與加重后果之間存在因果關(guān)系；所謂加重結(jié)果是指法律規(guī)定超出基本犯罪的罪責(zé)范圍的結(jié)果。就該案而言，某乙的死亡就是加重結(jié)果，因?yàn)槟骋业乃劳鲆呀?jīng)超出了某甲非法行醫(yī)的犯罪故意，同時又是某甲非法行醫(yī)行為所導(dǎo)致引發(fā)，與某甲的非法行醫(yī)行為有著必然的因果關(guān)系。刑法之所以要追究犯罪行為人對超出基本犯罪故意的加重結(jié)果的刑事責(zé)任，就是因?yàn)榛拘袨榕c加重結(jié)果之間存在因果關(guān)系。追究刑事責(zé)任不能脫離因果關(guān)系，拋開因果關(guān)系去辦案，就可能發(fā)生主觀歸罪的偏頗。假如該案中某乙在家自行生產(chǎn)因?yàn)榇蟪鲅�、昏迷后被送至某甲處搶救無效死亡，且某乙的死亡與某甲的行為沒有直接的因果關(guān)系，則某甲對某乙的死亡結(jié)果就不應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
（3）非法行醫(yī)行為人對于加重結(jié)果主觀上有罪過，也就是說非法行醫(yī)行為人對造成就診人身體的傷害、死亡的加重后果發(fā)生可能預(yù)見。如果說基本犯罪與加重結(jié)果之間存在因果關(guān)系是非法行醫(yī)行為人對加重結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)，那么，非法行醫(yī)行為人主觀上的罪過便是其對加重結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任的主觀基礎(chǔ)。仍以該案為例，假如某乙在某甲處順產(chǎn)一男嬰，生產(chǎn)當(dāng)時母子平安，當(dāng)某乙得知是久盼的男孩后，極度興奮情況下，引發(fā)心肌梗塞死亡。如此，則死亡結(jié)果便為某甲所不能預(yù)見，某甲的主觀上沒有罪過，自然也就不應(yīng)對此結(jié)果承擔(dān)法律責(zé)任。
北安市人民法院—崔文茂
