[ 童曉智 ]——(2012-8-24) / 已閱10063次
“人肉搜索”作為一種網(wǎng)絡(luò)行為，而網(wǎng)絡(luò)具有廣泛性，開放性，快捷性等特點，一個知名的網(wǎng)站，如天涯社區(qū)，貓撲網(wǎng)等，每天的點擊率和留言至少過萬，如此浩大的信息量，網(wǎng)站服務(wù)的提供者根本無法在第一時間對每一條信息進(jìn)行審核，對侵權(quán)信息進(jìn)行刪除和屏蔽，再者很難用一個標(biāo)準(zhǔn)來確定哪些信息屬于侵權(quán)信息，所以我們無法將責(zé)任推在服務(wù)提供者頭上。因此，只需要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者在合理的時間內(nèi)對非法信息進(jìn)行刪除等防范措施就可以了。只有在沒有盡到合理的管理義務(wù)具有了過錯時才承擔(dān)責(zé)任，這就是一種過錯責(zé)任。我國2010年7月1日起施行的《侵權(quán)責(zé)任法》第36條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任�！痹撘�(guī)定其實就是一種對網(wǎng)站服務(wù)經(jīng)營者的過錯責(zé)任歸責(zé)。
筆者認(rèn)為法律應(yīng)該將對網(wǎng)站服務(wù)的提供者的歸責(zé)原則規(guī)定為過錯推定責(zé)任，因為計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是一種專業(yè)性較強的技術(shù)，普通人對電腦技術(shù)的掌握有限，在民法中“誰主張，誰舉證”原則下，普通百姓舉證時出于不利的地位，難以維護(hù)自身的權(quán)利。而過錯推定原則下，實行舉證責(zé)任倒置，讓擁有豐富網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的網(wǎng)站服務(wù)提供者證明自己已及時采取處理措施等更為合理。
在現(xiàn)實情況下，網(wǎng)絡(luò)用戶使用網(wǎng)名或者匿名，這就使受害者在確定被告時難以找出真正的網(wǎng)絡(luò)用戶，即“人肉搜索”的始作俑者。就可能會使責(zé)任大的加害者反而逃脫了責(zé)任。在立法當(dāng)中可以做出這樣的規(guī)定，如果無法確定真正的加害者，就讓網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者也就是網(wǎng)站承擔(dān)補充責(zé)任，并適當(dāng)加大網(wǎng)站的賠償數(shù)額。同時也促使網(wǎng)站服務(wù)的提供者對會員身份進(jìn)行嚴(yán)格審核，言責(zé)自負(fù)，也可以在一定程度上讓加害者不敢胡來�！肚謾�(quán)責(zé)任法》中規(guī)定網(wǎng)站承擔(dān)過錯歸責(zé)原則，在責(zé)任分擔(dān)上采取按份責(zé)任和連帶責(zé)任的形式是有一定道理的。這可能是基于網(wǎng)絡(luò)的特點和保證信息能流暢傳播來考慮的，最重要的一點可能就是基于對法律公平價值的衡量，對秩序和自由與公平價值的取舍。但站在受害者立場來看，引入過錯推定歸責(zé)原則和采取補充責(zé)任的責(zé)任分擔(dān)形式，能更有力的保護(hù)受害者的權(quán)益。
完善建議
一、實行網(wǎng)絡(luò)實名制。實行網(wǎng)絡(luò)實名制是為了建立一種“言責(zé)自負(fù)”的制度。沒有無義務(wù)的權(quán)利，在充分尊重公民言論自由權(quán)的同時，也要保護(hù)他人不受惡意言論的傷害。也為侵權(quán)行為找到買單人。
網(wǎng)絡(luò)實名制最主要是為了防止匿名在網(wǎng)上散布謠言，制造恐慌和惡意侵害他人名譽的一系列網(wǎng)絡(luò)犯罪。網(wǎng)民實名制能使網(wǎng)友看到更有責(zé)任的言論，有利于建立社會主義信用體系，提高個人信息的準(zhǔn)確度，人與人之間的聯(lián)系將更方便安全。要想規(guī)制“人肉搜索”行為，僅追究發(fā)起者和網(wǎng)站服務(wù)的提供者的責(zé)任是不夠的，因為“人肉搜索”行為的本質(zhì)是言論自由的濫用。要徹底解決問題就必須樹立一種言責(zé)自負(fù)的法律意識，即自己對所說的侵害別人的言論負(fù)責(zé)。只有實行網(wǎng)絡(luò)實名制，才能使那些躲藏在熒幕背后的小丑們現(xiàn)行，為自己的行為買單。
二、加強網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者是通過網(wǎng)站來直接向公眾提供服務(wù)的，所謂網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，包括但不限于網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)空間（如博客空間、BBS空間、服務(wù)器空間出租）、搜索引擎服務(wù)、傳輸通道服務(wù)（如電信運營商）等提供者。根據(jù)服務(wù)內(nèi)容的形式可將網(wǎng)站劃分為兩大類：一種是以提供信息資源為主的網(wǎng)站，如新浪網(wǎng)新聞版塊等；另一種則是以提供技術(shù)服務(wù)為主的網(wǎng)站，它為公眾提供了一個交流思想以及搜索獲取信息的平臺。如著名網(wǎng)站天涯社區(qū)、百度搜索引擎等。人們上網(wǎng)進(jìn)行交流，獲取信息都必須通過這兩種途徑。因此網(wǎng)站提供什么樣的內(nèi)容，就直接對公眾產(chǎn)生什么樣的影響。網(wǎng)站有責(zé)任保障其提供的服務(wù)內(nèi)容合法。以提供信息資源為主要內(nèi)容的網(wǎng)站，如新浪網(wǎng)等，本質(zhì)上和普通的報紙、書刊是一樣的。網(wǎng)站一方提供信息資源，公眾被動點擊閱讀獲取信息，靈活性不大。而對于那些以提供技術(shù)為主的網(wǎng)站，如天涯社區(qū)網(wǎng)，具有高度的靈活性，人們可以在這些平臺上進(jìn)行交流對話，灌水等。
由于內(nèi)容性網(wǎng)站比較固定，因此只要那些以提供信息資源為主的網(wǎng)站在發(fā)布信息時盡到審核的義務(wù)，就可以避免不良信息的傳播。即使出現(xiàn)問題也容易控制。因此這類網(wǎng)站在“人肉搜索”中起的作用很小。而關(guān)鍵在于那些提供技術(shù)性服務(wù)為主要內(nèi)容的網(wǎng)站，它們才是“人肉搜索”得以蔓延的主要渠道，是“人肉搜索”的平臺。例如學(xué)校校園網(wǎng)的BBS空間，學(xué)生可以隨意在上面發(fā)布各種信息，進(jìn)行物品交易等。在一些知名的網(wǎng)站，網(wǎng)友每天發(fā)布的帖子有幾萬甚至十幾萬條，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者無法一一對其進(jìn)行審核，再者也無法知道哪些內(nèi)容是真實的，哪些是虛假的，因此不可能在事前阻止那些惡意信息的傳播。再者，有些網(wǎng)站為了贏得點擊率，對惡意信息袖手旁觀，造成事態(tài)的擴大。
因此，網(wǎng)站，主要是提供技術(shù)性內(nèi)容的網(wǎng)站，在“人肉搜索”侵權(quán)中具有關(guān)鍵的地位，是規(guī)范“人肉搜索”行為重點。
三、引入過錯推定歸責(zé)原則和補充責(zé)任的分擔(dān)形式。在“人肉搜索”侵權(quán)行為中，我們一方面不能過分要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的經(jīng)營者負(fù)嚴(yán)格的無過錯責(zé)任，那是不實際的，另一方面又不能過分放寬要求。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的經(jīng)營者未盡合理的保障義務(wù)，即應(yīng)知或者應(yīng)當(dāng)知道“人肉搜索”侵權(quán)行為發(fā)生而沒有主動刪除時，就應(yīng)該承擔(dān)不真正連帶責(zé)任，在承擔(dān)賠償責(zé)任時采取補充責(zé)任的分擔(dān)形式。
引入過錯推定歸責(zé)原則和補充責(zé)任的分擔(dān)形式的意義在于更大程度保護(hù)受害者的利益。過錯推定責(zé)任原則，即由法律規(guī)定，對損害后果承擔(dān)責(zé)任，責(zé)任主體只有提出證據(jù)證明自己沒有責(zé)任或者已經(jīng)履行了法律規(guī)定的義務(wù)，才不負(fù)責(zé)任。在舉證責(zé)任上，網(wǎng)站擁有強于普通民眾的技術(shù)優(yōu)勢，更有能力證明提出證據(jù)證明自己沒有過錯，相反要求普通民眾證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者具有過錯則較為困難。采取過錯推定責(zé)任，即先推定網(wǎng)站有過錯，網(wǎng)站僅有在證明自己已經(jīng)盡到法律所規(guī)定的義務(wù)時才不承擔(dān)責(zé)任。從而更有利于保護(hù)普通民眾的利益。補充責(zé)任的特點是，在責(zé)任的分擔(dān)上，如果出現(xiàn)找不到侵權(quán)直接責(zé)任人，或者侵權(quán)責(zé)任人無力承擔(dān)責(zé)任的情況下，由經(jīng)營者承擔(dān)大部分或全部責(zé)任，這是為了照顧受害方的利益。在“人肉搜索”中，發(fā)起者無力承擔(dān)或者只能承擔(dān)一部分，也可以使受害人的利益得到完全的保護(hù)。同時還可以約束網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的經(jīng)營者積極履行法律義務(wù)，主動采取措施及時消除“人肉搜索”信息的不良影響，防止進(jìn)一步擴大。
結(jié)語
目前我國立法中還未出現(xiàn)過專門針對“人肉搜索”侵權(quán)的法律規(guī)定，筆者從“人肉搜索”的界定，“人肉搜索”可能會涉及的法律問題，“人肉搜索”侵權(quán)的歸責(zé)原則以及責(zé)任的分擔(dān)等法律角度對“人肉搜索”這一社會熱點問題進(jìn)行了分析，并提出了完善立法的建議，有利于該問題的解決，鑒于知識和能力有限，本文尚有不足。同時筆者認(rèn)為要徹底解決“人肉搜索”侵權(quán)問題除了需要健全完善的法律作為保障之外，重要的是要提高廣大網(wǎng)絡(luò)用戶自身的誠信意識，養(yǎng)成“言責(zé)自負(fù)”的責(zé)任心。相信“人肉搜索”侵權(quán)問題將會得到立法者的關(guān)注，早日出臺相關(guān)的法律加以規(guī)制。
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