[ 肖佑良 ]——(2012-8-14) / 已閱12802次
摘要：ATM機(jī)所引發(fā)的不少爭(zhēng)議，都是不解電子銀行所才造成的。
以下六個(gè)問(wèn)題曾引起熱議，眾說(shuō)紛紜。本文將要闡述的，與其說(shuō)是觀點(diǎn)，還不如說(shuō)是對(duì)客觀事實(shí)的描述，以期能消除歧見(jiàn)，統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。
1、ATM機(jī)是否是金額機(jī)構(gòu)與是否要辦營(yíng)業(yè)執(zhí)照的問(wèn)題；
2、ATM機(jī)吐假鈔誰(shuí)負(fù)責(zé)的的問(wèn)題；
3、英國(guó)ATM機(jī)雙倍吐款不必歸還的問(wèn)題；
4、拾得他人信用卡在ATM機(jī)上取款如何定性的問(wèn)題；
5、在ATM機(jī)上存假取真如何定性的問(wèn)題；
6、廣東許霆案云南何鵬案如何定性的問(wèn)題；
銀行已經(jīng)發(fā)生了很大的變化，與傳統(tǒng)銀行完全不同，現(xiàn)代銀行都是電子銀行。大家對(duì)傳統(tǒng)銀行有認(rèn)識(shí)，對(duì)電子銀行了解甚少，或者不了解，這是導(dǎo)致上述問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議的根本原因。當(dāng)大家了解電子銀行之后，這些爭(zhēng)議都將不復(fù)存在。
21世紀(jì)以來(lái)，隨著電腦技術(shù)與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在銀行業(yè)中廣泛應(yīng)用，催生出電子銀行。電子銀行所帶來(lái)的最大變化是，銀行存款取款等業(yè)務(wù)都已經(jīng)實(shí)現(xiàn)電子化和自動(dòng)化�？蛻魧㈠X存入銀行，傳統(tǒng)銀行保存的是實(shí)物數(shù)據(jù)，電子銀行保存的是電子數(shù)據(jù)，相當(dāng)于電子貨幣。例如存入銀行100元，傳統(tǒng)銀行的賬本與客戶存折都是100元，一目了然；電子銀行沒(méi)有了傳統(tǒng)銀行的賬本，取而代之的是數(shù)據(jù)庫(kù)，盡管客戶存折也顯示存款100元，但是銀行數(shù)據(jù)庫(kù)中保存卻是電子數(shù)據(jù)，相當(dāng)于電子貨幣。
什么是電子銀行？我國(guó)大型國(guó)有銀行的存款、取款等業(yè)務(wù)，都是以省級(jí)為單位，由一臺(tái)大型服務(wù)器自動(dòng)辦理。該銀行在全省各營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)的窗口電腦（加上柜員）是終端，自動(dòng)柜員機(jī)也是終端。服務(wù)器與終端通過(guò)網(wǎng)絡(luò)連接在一起，組成一個(gè)二元結(jié)構(gòu)的銀行電腦系統(tǒng)，這就是電子銀行。從某種意義上講，服務(wù)器就相當(dāng)于銀行的大腦，窗口電腦加上柜員，相當(dāng)于銀行的一只人手，自動(dòng)柜員機(jī)相當(dāng)于銀行的一只機(jī)械手。電子銀行的結(jié)構(gòu)如同千手觀音，只有服務(wù)器一個(gè)大腦，卻有無(wú)數(shù)的手，所有的手都是聽(tīng)大腦指揮的。
銀行的存款、取款，不再由人工直接辦理，都是授權(quán)服務(wù)器自動(dòng)代理的，服務(wù)器是銀行的核心。終端的功能有兩項(xiàng)，一是接收服務(wù)器的指令，收進(jìn)存款或支出取款；二是將客戶的要辦理銀行業(yè)務(wù)的請(qǐng)求，傳遞給銀行服務(wù)器，由服務(wù)器作出決定。無(wú)論是柜員，還是自動(dòng)柜員機(jī)，他們都只能被動(dòng)執(zhí)行服務(wù)器的指令，沒(méi)有服務(wù)器的指令，柜員和自動(dòng)柜員機(jī)都不能收進(jìn)存款，也不能支出取款。如果銀行服務(wù)器因故停止運(yùn)行，大家就會(huì)發(fā)現(xiàn)該銀行全省所有的窗口柜員和自動(dòng)柜員機(jī)全部癱瘓，全都不能辦理銀行業(yè)務(wù)，即使銀行的行長(zhǎng)在營(yíng)業(yè)窗口當(dāng)柜員，他也同樣無(wú)法為客戶辦理銀行業(yè)務(wù)。
ATM機(jī)作為終端，沒(méi)有獨(dú)立性，客戶在ATM機(jī)上進(jìn)行存款取款的操作，真正為客戶辦理存款取款的，實(shí)際上都是隱藏在后臺(tái)的服務(wù)器。正因?yàn)槭沁@樣，所以上述有關(guān)ATM機(jī)是不是金融機(jī)構(gòu)的問(wèn)題及是否要辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照的問(wèn)題，完全是假命題。因?yàn)榉⻊?wù)器代表金融機(jī)構(gòu)收進(jìn)存款，支出取款，有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就足夠了。
值得一提的是，現(xiàn)代銀行中的柜員已經(jīng)蛻變成為服務(wù)器的輔助工具了，他們沒(méi)有決定權(quán)。柜員的作用是將客戶的請(qǐng)求輸入電腦，電腦再傳遞給服務(wù)器，服務(wù)器自動(dòng)作出決定，并傳回執(zhí)行指令，柜員按指令執(zhí)行——收進(jìn)存款支出取款。柜員只是服務(wù)器的工具，這讓許多人出乎意料。
客戶的存款與取款，銀行資金的進(jìn)與出，取決于服務(wù)器的決定，與過(guò)去取決于銀行管理者完全不同�，F(xiàn)代銀行中的資金管理者的角色，實(shí)現(xiàn)了從人到機(jī)器的重大變革，銀行電腦系統(tǒng)實(shí)際處于銀行管理者的地位。這完全顛覆了銀行職員是銀行代理人的傳統(tǒng)觀念，也突破了刑法理論中有關(guān)財(cái)物管理人、保管人、經(jīng)手人只能是自然人的概念。
刑法學(xué)家們認(rèn)為，ATM機(jī)與自動(dòng)售貨機(jī)一樣，是基于響應(yīng)而為客戶辦理存款、取款交易的，這是不符合實(shí)際的。ATM機(jī)與服務(wù)器組合的銀行電腦系統(tǒng)，實(shí)際上基于判斷而運(yùn)行工作的，并且根據(jù)判斷的結(jié)果，來(lái)執(zhí)行不同的操作程序。我們將ATM機(jī)的操作程序和服務(wù)器的操作程序，用流程圖畫在紙上進(jìn)行分析，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，原來(lái)銀行電腦系統(tǒng)完全是模擬銀行管理者的思維與行為進(jìn)行工作的。
當(dāng)要求輸入密碼時(shí)，客戶在ATM機(jī)上按下數(shù)字鍵，輸入的密碼將由ATM機(jī)進(jìn)行判斷。密碼正確，銀行電腦系統(tǒng)會(huì)讓客戶進(jìn)入操作界面，此時(shí)，客戶可以選擇取款、存款等選擇項(xiàng)進(jìn)行操作。只有密碼正確，才有資格請(qǐng)求取款、存款等，此時(shí)銀行系統(tǒng)已經(jīng)確認(rèn)了客戶的身份，雙方無(wú)秘密可言，可以公開進(jìn)行交易了。當(dāng)客戶輸入錯(cuò)誤時(shí)，ATM機(jī)會(huì)提示，“密碼錯(cuò)誤，請(qǐng)重新輸入�！笔聦�(shí)上，銀行電腦系統(tǒng)正是通過(guò)識(shí)別密碼來(lái)代替識(shí)別取款人的。
當(dāng)客戶在ATM機(jī)上輸入取款金額后，ATM機(jī)將客戶輸入的取款請(qǐng)求傳遞到服務(wù)器，服務(wù)器將要作出判斷，取款請(qǐng)求金額是否小于該客戶的存款余額。當(dāng)存款余額與請(qǐng)求取款金額之差額小于1時(shí)，意味著客戶沒(méi)有這么多的存款可取，ATM機(jī)將顯示“余額不足，交易失敗”；當(dāng)差額不小于1時(shí)，服務(wù)器將從客戶存款余額中扣除取款金額，差額將作為新的存款余額保存，作好取款記錄，服務(wù)器同時(shí)向ATM發(fā)出支付指令，從而啟動(dòng)ATM的付款機(jī)構(gòu)支付現(xiàn)金給客戶，ATM機(jī)顯示“交易成功，請(qǐng)?zhí)崛‖F(xiàn)金”。
在ATM機(jī)與服務(wù)器的操作程序中，核心內(nèi)容就是ATM機(jī)與服務(wù)器都能夠進(jìn)行判斷。這與自動(dòng)售貨機(jī)的工作原理有本質(zhì)的不同，因?yàn)樽詣?dòng)售貨機(jī)只有響應(yīng)，沒(méi)有判斷，無(wú)所謂代表主人的意志。判斷是人思維的合理內(nèi)核，基于判斷，就能夠?qū)嵤┐硪庵镜男袨椤那懊娴姆治隹芍�，ATM機(jī)的行為完全體現(xiàn)了銀行的意志，因而是代表銀行的，無(wú)庸置疑。
判斷基于意識(shí)，沒(méi)有意識(shí)，就沒(méi)有判斷。實(shí)際上，當(dāng)客戶在ATM機(jī)上按數(shù)字鍵時(shí)，ATM機(jī)是有響應(yīng)的。人是有意識(shí)的，意識(shí)的合理內(nèi)核是響應(yīng)，無(wú)響應(yīng)，則無(wú)意識(shí)�？蛻粽峭ㄟ^(guò)按動(dòng)ATM機(jī)數(shù)字鍵盤觸發(fā)銀行電腦系統(tǒng)（銀行管理者）的“意識(shí)”。這個(gè)“意識(shí)”與人的意識(shí)相比，很低級(jí)、很有限，但卻是客觀真實(shí)的。當(dāng)客戶輸入取款金額1000元后，ATM機(jī)立即“意識(shí)”為一個(gè)數(shù)字字符1和三個(gè)數(shù)字字符0組成的字符串“1000” （相當(dāng)于人的感覺(jué)系統(tǒng)），然后ATM機(jī)操作程序會(huì)將字符串“1000”轉(zhuǎn)換為整數(shù)，再通過(guò)網(wǎng)絡(luò)（相當(dāng)于人的神經(jīng)傳導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)）傳遞到服務(wù)器（相當(dāng)于人的大腦），服務(wù)器收到后自動(dòng)將保存在數(shù)據(jù)庫(kù)（相當(dāng)于銀行的賬簿）中的客戶賬戶資料提取出來(lái)，并計(jì)算賬戶存款余額與請(qǐng)求取款金額的差額，然后判斷差額是否不小于數(shù)字1（這里的計(jì)算與判斷相當(dāng)于人的思維），進(jìn)而決定所要實(shí)施的行為�？梢�(jiàn)，有了這個(gè)“意識(shí)”，銀行電腦系統(tǒng)可以進(jìn)行判斷，有了判斷，就能夠?qū)嵤┐磴y行意志的行為。正因?yàn)槿绱�，我們完全可以將銀行電腦系統(tǒng)（服務(wù)器與ATM機(jī)組合）視為一個(gè)銀行電子代理人，可以提供24小時(shí)銀行服務(wù)。
弄清楚了ATM機(jī)是銀行不同分割的組成部分之后，很容易理解，當(dāng)ATM機(jī)吐假鈔時(shí)，理應(yīng)由銀行負(fù)責(zé)。盡管將鈔票裝入ATM機(jī)時(shí)，銀行有相關(guān)制度和嚴(yán)格的程序，但錢都是銀行工作人員裝進(jìn)去的。有整套的制度和嚴(yán)格的程序，并不意味能保證不出問(wèn)題，不良的銀行工作人員完全有可能并有機(jī)會(huì)以假換真，將假幣放入ATM機(jī)錢箱中�，F(xiàn)在的問(wèn)題是，銀行是強(qiáng)勢(shì)的，翻臉就不認(rèn)賬，客戶苦于拿不出證據(jù)，大都自認(rèn)倒霉。在這個(gè)問(wèn)題上，銀行的反應(yīng)可謂卑鄙無(wú)恥。
前不久，英國(guó)匯豐銀行的一臺(tái)ATM機(jī)發(fā)生雙倍吐款并不要?dú)w還的案例，引起國(guó)內(nèi)廣泛關(guān)注。其實(shí)，原因很簡(jiǎn)單，就是銀行工作人員在給ATM機(jī)換錢箱時(shí)，疏忽大意，本來(lái)應(yīng)該裝入裝有面額10英鎊的錢箱，實(shí)際裝入裝有面額20英鎊的錢箱，ATM機(jī)將面額20英鎊的鈔票當(dāng)作面額10英鎊的鈔票支付給客戶，于是出現(xiàn)雙倍吐款的“天賜良機(jī)”，引起大家爭(zhēng)相排隊(duì)取款。這種事情，國(guó)內(nèi)的銀行也發(fā)生過(guò)，只是沒(méi)有發(fā)生排隊(duì)取款的事。在法律意義上，就是給付錯(cuò)誤。這種情況的發(fā)生，英國(guó)與中國(guó)都一樣，過(guò)錯(cuò)在于銀行，英國(guó)銀行放棄自己的權(quán)利，于法有據(jù)。有人竟然發(fā)表文章，說(shuō)什么兩國(guó)法律環(huán)境不同，警告不要拿此案例說(shuō)事，實(shí)際上是未搞清狀況，不理解電子銀行的行為，缺乏自知之明。
有關(guān)撿拾他人銀行卡在ATM機(jī)上取款的行為，是定盜竊，還是定信用卡詐騙，分歧嚴(yán)重。最高人民檢察院已發(fā)布了司法解釋，照道理應(yīng)該已有定論，可是實(shí)際情況并非如此。也許只是最高人民檢察院發(fā)布的緣故，一些人和單位仍不予認(rèn)可。大家可以參閱《刑事審判參考》總第62集中有關(guān)此司法解釋的《〈批復(fù)〉》的理解與適用》一文，再結(jié)合前述有關(guān)電子銀行的闡述，可見(jiàn)，最高人民檢察院司法解釋定性信用卡詐騙罪的觀點(diǎn)，是符合電子銀行實(shí)際的，相反，定性為盜竊罪的觀點(diǎn)，其本質(zhì)是固守銀行資金管理者、經(jīng)手人只能是自然人的傳統(tǒng)觀念，脫離實(shí)際，自然是錯(cuò)誤的。
電子銀行只能識(shí)別數(shù)字，無(wú)法識(shí)別人，電子銀行其實(shí)是通過(guò)識(shí)別數(shù)字來(lái)代替識(shí)別人的。當(dāng)密碼正確時(shí)，無(wú)論是誰(shuí)取款，電子銀行都視為持卡人取款，所以撿拾他人銀行卡在ATM機(jī)上取款，實(shí)際受損失的是持卡人，并不是受騙的銀行，因此，信用卡詐騙罪有時(shí)具有特殊性，被害人與受騙人可能是不同的。這里又涉及到另外一個(gè)問(wèn)題，就是“機(jī)器不能被騙”的傳統(tǒng)觀點(diǎn)是否正確。前面已經(jīng)講過(guò)，銀行電腦系統(tǒng)具有十分有限的“意識(shí)”，僅能對(duì)數(shù)字有響應(yīng)，進(jìn)而可以通過(guò)對(duì)數(shù)字進(jìn)行判斷來(lái)識(shí)別客戶。行為人如果隱瞞真相冒充持卡人，輸入正確的密碼，銀行電腦系統(tǒng)就會(huì)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，將行為人誤認(rèn)為是持卡人，從而雙方達(dá)成取款交易，銀行錯(cuò)誤交付持卡人的財(cái)物給行為人�？梢�(jiàn)，在有限的范圍內(nèi)，機(jī)器也是可以被騙的，這是客觀存在的事實(shí)。
基于同樣的理由，在ATM機(jī)存假幣取真幣的行為，應(yīng)定詐騙罪，而不可能定盜竊罪。不過(guò)，筆者認(rèn)為這種情況，應(yīng)該歸入信用卡詐騙罪的范圍比較妥當(dāng)，理由是行為人使用信用卡在ATM機(jī)上存假取真的行為是違法的，應(yīng)將此種行為作為信用卡詐騙的行為之一，可通過(guò)人大修法、立法解釋或者司法解釋的方式對(duì)此種行為予以規(guī)制。有學(xué)者認(rèn)為在ATM機(jī)存假取真構(gòu)成盜竊，在銀行窗口讓柜員存假取真構(gòu)成詐騙，也是沒(méi)有弄明白電子銀行的緣故。筆者需要說(shuō)明的是，有些假幣，機(jī)器能夠驗(yàn)出來(lái)，柜員是驗(yàn)不出來(lái)的。事實(shí)上，柜員大量使用驗(yàn)鈔機(jī)，識(shí)別假幣更多的是依賴驗(yàn)鈔機(jī)，而不是依賴自己的視覺(jué)和觸覺(jué)。
對(duì)于廣東許霆案，還有云南何鵬案，他們的賬戶中沒(méi)有多少存款，卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出余額取出巨款來(lái)，又是如何發(fā)生的呢？原因是銀行電腦系統(tǒng)對(duì)客戶的取款請(qǐng)求進(jìn)行處理時(shí)，先要從外界獲取賬戶余額和請(qǐng)求取款數(shù)額這兩個(gè)參數(shù)，然后計(jì)算兩者的差值并判斷是否不小于1，如果差值不小于1，則滿足銀行設(shè)定的取款條件，差值將作為余額存入數(shù)據(jù)庫(kù)，同時(shí)服務(wù)器將指令自動(dòng)柜員機(jī)啟動(dòng)付款機(jī)構(gòu)進(jìn)行支付，柜員機(jī)將顯示“交易成功，請(qǐng)?zhí)崛‖F(xiàn)金”；如果差值小于1，則服務(wù)器指令自動(dòng)柜員機(jī)顯示“余額不足，交易失敗�！�
賬戶余額保存在銀行的數(shù)據(jù)庫(kù)中，需要時(shí)會(huì)自動(dòng)提��；請(qǐng)求取款數(shù)額需要客戶從終端輸入后傳遞到服務(wù)器。由于銀行服務(wù)器所使用的前述兩個(gè)參數(shù)，都是電子數(shù)據(jù)，電子數(shù)據(jù)具有易變性，在保存和傳遞過(guò)程中，由于銀行管理上疏失，電子數(shù)據(jù)可能發(fā)生意想不到的變化。這樣一來(lái)，即使沒(méi)有那么多的存款，也可能滿足設(shè)定的取款條件，即差值不小于1，從而取出超過(guò)實(shí)際存款余額的錢來(lái)。何鵬案，許霆案就是實(shí)例。
對(duì)于何鵬案，銀行保存在數(shù)據(jù)庫(kù)中的何鵬賬戶余額實(shí)際只有10元，是以電子數(shù)據(jù)的形式保存的。銀行在對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行升級(jí)時(shí)，因管理上疏失，有多種原因，例如格式不對(duì)，所保存的電子數(shù)據(jù)就會(huì)發(fā)生變化，既可能被充值，也可能被減值。何鵬的賬戶被充值，由10元變成了100萬(wàn)元。當(dāng)何鵬提出取款2000元的請(qǐng)求時(shí)，銀行服務(wù)器從數(shù)據(jù)庫(kù)中調(diào)取的存款余額為100萬(wàn)，銀行服務(wù)器計(jì)算差值并判斷是否不小于1時(shí)，判斷并沒(méi)有錯(cuò)誤，只是因自身原因獲取了錯(cuò)誤的參數(shù)——何鵬賬戶余額為100萬(wàn)——而產(chǎn)生重大誤解，結(jié)果滿足銀行設(shè)定的取款條件，從而使銀行與何鵬之間達(dá)成了取款交易，銀行支付了取款給何鵬。顯然，何鵬的行為，屬于惡意交易，是可撤銷的民事行為，無(wú)須承擔(dān)刑事責(zé)任。因銀行自始至終參與其中，故盜竊論純屬虛構(gòu)。事實(shí)上，何鵬在多家銀行多臺(tái)自動(dòng)柜員機(jī)上取過(guò)款，每臺(tái)自動(dòng)柜員機(jī)都沒(méi)有任何故障，何鵬并非利用自動(dòng)柜員機(jī)故障取款的，這是有交易記錄可以得到證實(shí)的。
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