[ 劉慶偉 ]——(2012-8-1) / 已閱5361次
新修改的刑事訴訟法第一百條規(guī)定：“人民法院在必要的時候，可以采取保全措施，查封、扣押或者凍結(jié)被告人的財產(chǎn)。附帶民事訴訟原告人或者人民檢察院可以申請人民法院采取保全措施。人民法院采取保全措施，適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。”該條明確規(guī)定了附帶民事訴訟財產(chǎn)保全制度，對于維護(hù)被害人或其親屬的合法權(quán)益，避免各種利益主體的違法違規(guī)行為，促進(jìn)法治建設(shè)進(jìn)程等具有重要意義。但附帶民事訴訟與普通民事訴訟有很大差別，民事訴訟法關(guān)于財產(chǎn)保全的規(guī)定并不一定都適合附帶民事訴訟，新刑事訴訟法正式實施后，附帶民訴訟財產(chǎn)保全制度可能會在保全期限、保全擔(dān)保、保全申請審查、保全與扣押的關(guān)系以及公檢法三家的職責(zé)等方面和環(huán)節(jié)遭遇種種困難和問題。筆者擬就此問題談一下自己的看法，以確保準(zhǔn)確有效執(zhí)行法律，更好地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
一、關(guān)于保全期限問題
民事訴訟法第九十三條第三款規(guī)定，申請人在人民法院采取保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財產(chǎn)保全。《民事訴訟法修正案草案（二次審議稿）》第二十一條擬將該期限延長為30天。即便如此，也很難符合刑事附帶民事訴訟的需要。按照刑事訴訟法規(guī)定，一件刑事案件從公安機(jī)關(guān)立案偵查到檢察機(jī)關(guān)起訴至法院，至少需要３個多月的時間，因而，刑事附帶民事訴訟財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)有不同于民事訴訟法的保全期限。實際上，在德國、日本等同樣采用刑事附帶民事訴訟模式的大陸法系國家，其民事訴訟法并未明確規(guī)定保全期間，而是將保全期間的決定權(quán)交由法院自由裁量。
二、關(guān)于保全擔(dān)保問題
根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，申請人申請訴前擔(dān)保應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，否則駁回申請，民事訴訟法實施意見進(jìn)一步規(guī)定擔(dān)保額應(yīng)相當(dāng)于請求保全的數(shù)額。設(shè)置保全擔(dān)保的目的在于，一旦保全錯誤，可以彌補(bǔ)被申請人因財產(chǎn)保全而遭受的損失。因而，沒必要數(shù)額與申請數(shù)額相當(dāng)。從準(zhǔn)確有效地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益的角度看，一味強(qiáng)調(diào)擔(dān)保額應(yīng)相當(dāng)于請求額往往容易使申請人因擔(dān)保問題而錯失良機(jī)。刑事附帶民事訴訟中的被害人因刑事犯罪遭受了財產(chǎn)和精神損失，有的還為治療花費(fèi)了大量錢財，繳納數(shù)額相當(dāng)?shù)谋ＷC金對其而言是一個沉重的負(fù)擔(dān)，將阻礙其權(quán)利的實現(xiàn)。因而，附帶民事訴訟的擔(dān)保金額應(yīng)與民事訴訟的規(guī)定有所區(qū)別，一般情況下應(yīng)以保全不當(dāng)可能給被申請人造成的損失為限，比如10%至30%。如果申請人生活非常困難，可以分期提交，也可以不提供擔(dān)保，由法院視具體情況而定。
三、關(guān)于保全審查問題
訴前財產(chǎn)保全申請審查工作一般由法院的立案部門負(fù)責(zé)，重點主要集中在四個方面：一是對前提條件進(jìn)行審查。首先是審查訴請事實是否存在，主要是看有無證明人身傷害或財產(chǎn)損毀犯罪事實的相關(guān)材料；其次是審查是否屬“情況緊急”，民事訴訟法等對此未予明確，具體可對被申請人的經(jīng)濟(jì)狀況、信譽(yù)、保全標(biāo)的物的類型以及申請人提供的證據(jù)等進(jìn)行審查。二是對保全對象進(jìn)行審查。主要也是看有無相關(guān)證明材料。三是對保全數(shù)額進(jìn)行審查。附帶民事訴訟中，申請人主張的賠償數(shù)額一般較高，而法院判決確定的數(shù)額一般要少很多，保全數(shù)額的確很難確定。因為刑事案件的特殊性質(zhì)，筆者認(rèn)為，根據(jù)申請人提供的損害情況以及民事賠償標(biāo)準(zhǔn)，只要保全數(shù)額不是明顯過大即可。四是對保全擔(dān)保進(jìn)行審查。主要是審查申請人的經(jīng)濟(jì)狀況，決定其是否提供擔(dān)保，以及提供擔(dān)保的數(shù)額。
四、關(guān)于財產(chǎn)保全與刑事扣押競合問題
一些刑事附帶民事訴訟案件，特別是交通肇事案件，公安機(jī)關(guān)在偵查時對犯罪嫌疑人的財物進(jìn)行了扣押，在這種情況下，可否再申請對該財產(chǎn)進(jìn)行財產(chǎn)保全？筆者認(rèn)為可以，理由是：首先，刑事扣押的目的是保存證據(jù)，主要是基于物品的證明價值，而不是其財產(chǎn)屬性。在刑事訴訟法修改之前，一些刑事扣押帶有保全的性質(zhì)，新刑事訴訟法正式實施之后，有了專門的財產(chǎn)保全制度，刑事扣押就應(yīng)當(dāng)回歸其本位，扣押是扣押，保全是保全，兩者雖然并存于同一個客體，但并不矛盾。其次，如果不設(shè)置財產(chǎn)保全，不利于保障被害人或其親屬的合法權(quán)益。實踐中，有的偵查機(jī)關(guān)將扣押的物品進(jìn)行拍賣，有時甚至低于物品的實際價值，不利于保護(hù)被害人或其親屬的合法權(quán)益。如果公安機(jī)關(guān)扣押的物品可以申請財產(chǎn)保全，則在不影響物品證據(jù)價值的同時，限制了公安機(jī)關(guān)對其隨意處分，避免給被害人或其家屬造成損失。在對扣押財物實施財產(chǎn)保全時，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極配合，不得以已查封等為借口拒絕，在采取保全措施之后，偵查機(jī)關(guān)非基于證明需要，不得隨意處置被扣押物品。
五、關(guān)于財產(chǎn)保全中公檢法三家的職責(zé)問題
財產(chǎn)保全運(yùn)行機(jī)制的設(shè)置總體上應(yīng)當(dāng)是：人民法院采取財產(chǎn)保全措施為主導(dǎo)，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院積極配合。提出附帶民事訴訟財產(chǎn)保全程序包括保全裁定作出程序與保全執(zhí)行程序。保全裁定的作出程序雖然審理方法較通常審理程序簡便而以裁定為之，但性質(zhì)上可以歸結(jié)為一種特別訴訟程序，適用法律時應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟程序。因此，財產(chǎn)保全裁定權(quán)只能由法院來行使，偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)均無權(quán)行使。筆者認(rèn)為，在刑事附帶民事訴訟中，受害人或其家屬可以直接向人民法院申請財產(chǎn)保全，也可以向偵查機(jī)關(guān)或?qū)彶槠鹪V機(jī)關(guān)提出申請，由偵查機(jī)關(guān)、審查起訴機(jī)關(guān)將申請移交法院。偵查機(jī)關(guān)、審查起訴機(jī)關(guān)對被害人或其親屬的申請應(yīng)認(rèn)真對待，不得拒絕，并應(yīng)配合提供相關(guān)證明材料。被害人很難有效提供犯罪嫌疑人或被告人的財產(chǎn)狀況，偵查機(jī)關(guān)還應(yīng)利用偵查的便利條件協(xié)助查明被告人的財產(chǎn)狀況。法院決定采取財產(chǎn)保全措施的，特別是對于已經(jīng)扣押的財物采取財產(chǎn)保全措施時，偵查機(jī)關(guān)、審查起訴機(jī)關(guān)也應(yīng)積極予以配合。
（作者單位：山東省泰安市中級人民法院）
