[ 饒勝蘭 ]——(2012-7-17) / 已閱11886次
《涉外民事關系法律適用法》第 48 條規(guī)定，“知識產(chǎn)權的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護地法律”�！渡嫱饷袷玛P系法律適用法（草案）》中與該條對應的是第51條，該條規(guī)定，“知識產(chǎn)權，適用權利保護地法律，也可以適用權利來源地法律”。草案規(guī)定的條文屬于選擇性沖突規(guī)范，但對“知識產(chǎn)權”的內(nèi)涵并未予以明確，容易引發(fā)法律適用的困難�！渡嫱饷袷玛P系法律適用法》第48條將范圍（Category）進一步明確為“知識產(chǎn)權的歸屬和內(nèi)容”，并將選擇性沖突規(guī)范變更為以被請求保護地為連接點（object of connection）的雙邊沖突規(guī)范。但該條規(guī)定無論從沖突規(guī)范的范圍還是連接點的選擇上都存在一定的不足。首先，從沖突規(guī)范的范圍來看，第 48 條規(guī)定的“歸屬和內(nèi)容”并不能完全涵蓋知識產(chǎn)權權利本體糾紛的所有類別，筆者認為，將其轉(zhuǎn)變?yōu)椤爸R產(chǎn)權的成立內(nèi)容與效力”更為妥貼。其次，從連接點的選擇來看，通說認為被請求保護地一般適用在知識產(chǎn)權侵權法律糾紛當中，而知識產(chǎn)權確權與效力糾紛則應當適用權利來源地法律作為沖突規(guī)范的系屬（attribution）更為合適。具體適用規(guī)則為：專利權的取得以及專利權的內(nèi)容和效力，適用專利申請地的法律；商標權的取得以及商標權的內(nèi)容和效力，適用商標注冊地的法律；著作權的取得，適用作品最初發(fā)表地的法律。
（二）知識產(chǎn)權合同法律適用條款評析
《涉外民事關系法律適用法》第 49 條規(guī)定，“當事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓和許可使用適用的法律。當事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關規(guī)定。”本條是關于知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓和許可的法律適用，其規(guī)定較為完善。結(jié)合該法第 41 條的規(guī)定，可以總結(jié)為“當事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓和許可適用的法律；沒有協(xié)議選擇的，適用履行義務最能體現(xiàn)該合同特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或其他與合同有最密切聯(lián)系法律。本條規(guī)定體現(xiàn)出顯著的合同自體法特征，符合了國際司法的發(fā)展潮流，既肯定了意思自治原則，適應了各國經(jīng)濟社會發(fā)展的需要，又補充了意思自治原則的不足，對當事人沒有選擇的情況做出了規(guī)定。同時，還把最密切聯(lián)系原則吸收進來，在另一個層次上保證了法律適用方法的靈活性，有利于保護當事人和有關國家的利益。
�。ㄈ┲R產(chǎn)權侵權糾紛的法律適用條款評析
《涉外民事關系法律適用法》第50條規(guī)定，“知識產(chǎn)權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律�！边@一條是關于知識產(chǎn)權侵權的法律適用的規(guī)定。首先，確立了知識產(chǎn)權侵權責任適用權利保護地法律這一規(guī)則，符合知識產(chǎn)權的地域性的特征。由于原告常常在侵權所在地起訴，被請求保護國常常是法院地國。但被請求保護國并非一定總是法院地國，原告也可以依據(jù)屬人管轄權在被告的慣常住所地起訴，當被告的慣常住所地不在侵權所在地國時，被請求保護國同時是侵權行為地，但并非法院地國。正因為法院地國與被請求保護國有可能出現(xiàn)不一致，《涉外民事關系法律適用法》第50條才規(guī)定了當事人可以協(xié)議適用法院地法。這種立法模式吸收了當事人意思自治原則的精神，同時避免了外國法查明的訴累，具有一定的優(yōu)勢。但是該條又不是無限的意思自治，而是將選法的范圍限定為法院地法律。并且當事人還可以在侵權行為發(fā)生以后協(xié)議選擇適用的法律，這樣當事人選擇法律的時間又更加寬泛，有利于當事人意思自治和主觀能動性的發(fā)揮。因此，這一做法是可取的，既尊重了當事人選擇適用的法律的權利，又能防止其濫用權利，符合了當今侵權行為法律適用的發(fā)展。
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（作者單位：湖南省桃源縣人民法院）
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