[ 賀丹 ]——(2012-5-2) / 已閱19404次
一般的破產(chǎn)法規(guī)則只能適用于出現(xiàn)破產(chǎn)原因的企業(yè)。但在公司集團(tuán)破產(chǎn)的情況下，這個(gè)問(wèn)題就會(huì)比較復(fù)雜。考慮是否要將非破產(chǎn)成員列入共同申請(qǐng)的原因是，在公司集團(tuán)破產(chǎn)的情況下，一個(gè)成員的破產(chǎn)有可能會(huì)對(duì)其他集團(tuán)成員的財(cái)務(wù)狀況造成影響，如果允許在集團(tuán)破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)列入非破產(chǎn)成員，則可以盡早制定針對(duì)整個(gè)集團(tuán)的破產(chǎn)解決辦法，或者編制全面的重整計(jì)劃，避免當(dāng)集團(tuán)中其他成員受到破產(chǎn)程序影響后分別啟動(dòng)單獨(dú)的破產(chǎn)程序。破產(chǎn)法可以基于將不符合破產(chǎn)啟動(dòng)程序的成員列入重整程序有利于整個(gè)集團(tuán)利益的標(biāo)準(zhǔn)，將該成員納入破產(chǎn)程序。
未破產(chǎn)的有些集團(tuán)成員在其他成員申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，其沒(méi)有申請(qǐng)破產(chǎn)，但經(jīng)進(jìn)一步調(diào)查，會(huì)發(fā)現(xiàn)其有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的可能。此時(shí)，則可以考慮將該成員加入到聯(lián)合申請(qǐng)中，與其他的集團(tuán)成員適用同樣的破產(chǎn)程序。另外，集團(tuán)成員未出現(xiàn)破產(chǎn)原因時(shí)，在何種情況下可以被納入破產(chǎn)程序的問(wèn)題也是立法要重點(diǎn)解決的�？梢钥紤]的將集團(tuán)未破產(chǎn)成員納入破產(chǎn)程序的判斷標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)：一是法定標(biāo)準(zhǔn)。這種法定標(biāo)準(zhǔn)的考慮因素主要是考察集團(tuán)的集中程度。對(duì)這種集中程度的判斷標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè)方面：（1）集團(tuán)成員之間的相互依賴和控制，例如集團(tuán)成員的資產(chǎn)混雜不清，身份同一，或者依賴于管理層或者財(cái)政支助，或者存在其他的依賴和控制因素；（2）集團(tuán)的存在是虛擬的，集團(tuán)的活動(dòng)與單一的實(shí)體活動(dòng)沒(méi)有區(qū)別，或者成員之間相互關(guān)聯(lián)，實(shí)際上只有一個(gè)資產(chǎn)基礎(chǔ)，集團(tuán)成員之間沒(méi)有明確的法律上的區(qū)分，并且管理層和債權(quán)人也將集團(tuán)視為一個(gè)整體。二是自愿標(biāo)準(zhǔn)。集團(tuán)非破產(chǎn)成員可以在自愿的基礎(chǔ)上將自身納入到重整程序中，但是該成員必須根據(jù)其所適用的法律履行相應(yīng)的公司內(nèi)部程序。
（二）不同法院之間的程序協(xié)調(diào)問(wèn)題
在公司集團(tuán)中的不同成員在不同的法院?jiǎn)?dòng)其破產(chǎn)程序的情況下，為提高效率，可以在不同法院之間開(kāi)始的破產(chǎn)程序中進(jìn)行程序協(xié)調(diào)。這種程序協(xié)調(diào)的目標(biāo)是：獲得關(guān)于集團(tuán)成員的經(jīng)營(yíng)的全面信息，合理準(zhǔn)確地估算資產(chǎn)價(jià)值，確定債權(quán)人和其他利益人，有效地避免不同法院進(jìn)行的重復(fù)工作。程序協(xié)調(diào)僅涉及不同的集團(tuán)成員的破產(chǎn)程序方面，不涉及實(shí)體方面。在實(shí)體方面，不同的集團(tuán)成員的案件仍然獨(dú)立進(jìn)行，各集團(tuán)成員的債權(quán)人的實(shí)質(zhì)權(quán)利不會(huì)因此受到影響。
程序協(xié)調(diào)的主要內(nèi)容可以包括多種方式，如在法院之間的聯(lián)合審理或者信息共享，債權(quán)人的聯(lián)合會(huì)議，協(xié)調(diào)通知發(fā)送而設(shè)定共同的債權(quán)人名單，確定共同截止日期，商定申報(bào)債權(quán)的聯(lián)合程序并協(xié)調(diào)變現(xiàn)和變賣資產(chǎn)，協(xié)調(diào)撤銷訴訟程序，舉行統(tǒng)一的債權(quán)人會(huì)議或在各債權(quán)委員會(huì)之間進(jìn)行協(xié)調(diào)。
這種程序協(xié)調(diào)令可由法院依職權(quán)做出，也可由集團(tuán)成員的管理人或債權(quán)人提出。
（三）關(guān)于中止執(zhí)行的效力范圍
所謂中止執(zhí)行的效力范圍也就是是否要將破產(chǎn)程序中止對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)執(zhí)行的效力，適用于集團(tuán)內(nèi)的未破產(chǎn)成員的問(wèn)題。企業(yè)集團(tuán)破產(chǎn)可能會(huì)產(chǎn)生單獨(dú)的企業(yè)破產(chǎn)不會(huì)遇到的新的問(wèn)題，是否要將沒(méi)有進(jìn)入破產(chǎn)程序的企業(yè)集團(tuán)成員的財(cái)產(chǎn)納入中止范圍呢？比如，在存在集團(tuán)內(nèi)部擔(dān)保的情況下，擔(dān)保物是由該集團(tuán)的非破產(chǎn)成員提供的，這時(shí)中止會(huì)保護(hù)該擔(dān)保物，阻止債權(quán)人向集團(tuán)內(nèi)的非破產(chǎn)成員強(qiáng)制執(zhí)行協(xié)議。這種強(qiáng)制執(zhí)行可能影響到對(duì)已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序的其他集團(tuán)成員的負(fù)債，阻止對(duì)非破產(chǎn)成員所掌握的對(duì)集團(tuán)業(yè)務(wù)或者對(duì)被提起破產(chǎn)程序的集團(tuán)成員的業(yè)務(wù)至關(guān)重要的資產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行擔(dān)保權(quán)益。
四、公司集團(tuán)破產(chǎn)時(shí)的資產(chǎn)處置問(wèn)題[11]
涉及企業(yè)集團(tuán)的法律要求達(dá)到兩個(gè)目標(biāo)的平衡：通過(guò)法律為經(jīng)濟(jì)集團(tuán)建立結(jié)構(gòu)規(guī)范以及建立保護(hù)集團(tuán)的子公司的少數(shù)外部股東、債權(quán)人和雇員。[12]為此，在公司集團(tuán)破產(chǎn)的情況下，需要對(duì)公司集團(tuán)的資產(chǎn)處置作出特別的安排。
（一）集團(tuán)內(nèi)部融資的問(wèn)題
在公司重整的情況下，在重整程序中獲得融資是重整程序成功進(jìn)行的重要因素。由于公司集團(tuán)規(guī)模較大，如果缺乏重整程序中的融資，則對(duì)企業(yè)集團(tuán)的重整或者使公司集團(tuán)能夠維持繼續(xù)經(jīng)營(yíng)從而作為繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)來(lái)出售的可能性會(huì)更小。
公司集團(tuán)在重整融資方面，須適用的一般法律規(guī)則應(yīng)與單獨(dú)企業(yè)的重整融資相同。然而，涉及企業(yè)集團(tuán)的特殊問(wèn)題是，企業(yè)集團(tuán)的重整融資的一個(gè)可能的資金來(lái)源方是集團(tuán)內(nèi)的成員企業(yè)。也就是說(shuō)在企業(yè)集團(tuán)重整之時(shí)，重整融資的來(lái)源不僅有可能來(lái)源于外部，也有可能來(lái)源于內(nèi)部。因此，企業(yè)集團(tuán)破產(chǎn)之時(shí)，法律規(guī)則設(shè)置的重點(diǎn)在于對(duì)集團(tuán)內(nèi)部成員提供融資時(shí)的規(guī)則安排。
允許集團(tuán)內(nèi)部成員提供重整融資的法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)滿足以下方面的目標(biāo)：第一，促進(jìn)企業(yè)集團(tuán)成員包括進(jìn)入破產(chǎn)程序的成員或者未進(jìn)入破產(chǎn)程序的成員對(duì)集團(tuán)內(nèi)的其他成員提供重整融資，以使融資的接受方能夠獲得融資從而保證其業(yè)務(wù)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；第二，這種法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)設(shè)置相應(yīng)的規(guī)則，使得重整融資的提供人和接收人以及權(quán)利有可能受到這種融資影響的人的權(quán)利得到適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，從而在企業(yè)集團(tuán)相關(guān)成員間公平地分配利益和公正地分擔(dān)損失。
具體的重整融資可以包括以下方式：對(duì)企業(yè)集團(tuán)中已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序的其他成員提供啟動(dòng)破產(chǎn)程序后融資；在其資產(chǎn)上設(shè)置擔(dān)保權(quán)益，為向已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序的其他集團(tuán)成員提供融資擔(dān)保；為其他集團(tuán)成員的融資提供保證。
這種啟動(dòng)后融資應(yīng)當(dāng)滿足以下條件：該融資是為了企業(yè)集團(tuán)成員業(yè)務(wù)的繼續(xù)經(jīng)營(yíng)或生存所需要，或者為保全該企業(yè)集團(tuán)成員資產(chǎn)價(jià)值增加的需要而進(jìn)行。對(duì)該集團(tuán)成員債權(quán)人的任何損害可以與從提供融資、設(shè)置擔(dān)保權(quán)益或其他保證中獲取的利益相互抵消。
（二）公司集團(tuán)破產(chǎn)的特別救濟(jì)措施
集團(tuán)成員之間可能存在復(fù)雜的金融交易網(wǎng)，因此完全按照單一經(jīng)濟(jì)實(shí)體的模式來(lái)處理企業(yè)集團(tuán)問(wèn)題可能會(huì)出現(xiàn)效率低下或者顯失公平的問(wèn)題。法律提供的救濟(jì)做法一般包括：撤銷集團(tuán)內(nèi)部交易；使集團(tuán)內(nèi)部借貸排序居次；將外部債務(wù)責(zé)任延及集團(tuán)非破產(chǎn)成員、高級(jí)管理人員和股東；攤付令；集中或者實(shí)質(zhì)性合并令。
1.集團(tuán)內(nèi)部撤銷權(quán)
在企業(yè)集團(tuán)的情況下，破產(chǎn)法中的撤銷權(quán)的行使需要有特別的考量。由于企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部往往存在大量的交易，這時(shí)法院需要考慮企業(yè)集團(tuán)的特點(diǎn)。
在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的交易可能包括：集團(tuán)成員之間的交易，把集團(tuán)中一個(gè)成員的利潤(rùn)上交給具有控制權(quán)的集團(tuán)成員，集團(tuán)成員之間的相互貸款，以支持借款成員繼續(xù)其交易活動(dòng)，集團(tuán)成員之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和擔(dān)保，集團(tuán)一個(gè)成員向集團(tuán)相關(guān)成員的債權(quán)人付款，集團(tuán)一個(gè)成員提供擔(dān)�；蛘叩盅阂灾С滞獠總鶛�(quán)人向集團(tuán)另一成員提供貸款。交易可能涉及為調(diào)撥價(jià)格而訂立的合同。這些交易根據(jù)單獨(dú)的合同當(dāng)事方所訂立的合同來(lái)看可能是不合理的，但在企業(yè)集團(tuán)下具有一定的合理性。
在考慮對(duì)集團(tuán)內(nèi)部交易是否要適用破產(chǎn)法中的撤銷權(quán)的時(shí)候，這種對(duì)交易的目的的考察非常重要，必要時(shí)需要考察這種交易是否屬于企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的“正常交易過(guò)程”。
企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)部交易有可能有兩個(gè)指向。一種是完全基于企業(yè)集團(tuán)利益發(fā)生的，在單獨(dú)企業(yè)的情況下不可能出現(xiàn)的交易。例如集團(tuán)集中管理其現(xiàn)金流和現(xiàn)金轉(zhuǎn)移。另一種是在重整融資過(guò)程中出現(xiàn)的集團(tuán)內(nèi)擔(dān)保，盡管提供擔(dān)保的成員沒(méi)有直接從獲得的融資中獲益，但由于在集團(tuán)活動(dòng)中，提供擔(dān)保的成員可能緊密依賴獲得融資一方的經(jīng)營(yíng)。
2.排序居次
排序居次是指在企業(yè)集團(tuán)的情況下，與債務(wù)人擁有關(guān)聯(lián)關(guān)系的債權(quán)人或者債務(wù)人的股東擁有的債權(quán)可能會(huì)被置于其他債權(quán)人的后位清償?shù)那闆r。這種居次可以采取兩種方式，有條件的居次和自動(dòng)居次。有條件的居次是指只有在集團(tuán)內(nèi)部人實(shí)施了不公正的交易的情況下，才將其債權(quán)置于后位，例如，操縱集團(tuán)內(nèi)部交易，以犧牲外部債權(quán)人為代價(jià)自己牟利，實(shí)施對(duì)受控制方債權(quán)人和股東的不公平行為，例如壓低分紅政策等。自動(dòng)居次的法律規(guī)則則自動(dòng)地使股東的債權(quán)或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的債權(quán)置于外部債權(quán)人的債權(quán)之后。
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