[ 鄧志勇 ]——(2012-4-28) / 已閱15485次
我國(guó)刑法修正案（八）中明確規(guī)定：“以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的……造成嚴(yán)重后果的……有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰�！倍诰唧w的司法實(shí)踐中，卻存在種種不確定的因素，使得在司法認(rèn)定上不一致，故此筆者撰文探究拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬在實(shí)踐中的相關(guān)問題。
一、拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪的司法現(xiàn)狀
據(jù)相關(guān)權(quán)利部門統(tǒng)計(jì)，惡意欠薪“入刑”后，全國(guó)各地已向公安部門移送300多起惡意欠薪案件，公安部門依法移送審查起訴200多起，已經(jīng)判罪的有7起。各個(gè)省市也是剛剛才有關(guān)于惡意欠薪獲刑的司法審判，然而仍有許多地區(qū)還未有相關(guān)的信息。而在現(xiàn)今的惡意欠薪的實(shí)際情況卻仍然不容樂觀， “拖工資”和“跑路老板”的現(xiàn)象仍時(shí)常發(fā)生，顯然刑法的適用與實(shí)際的現(xiàn)狀是不相符的。
二、在實(shí)踐中認(rèn)定的疑難問題
1、何謂“數(shù)額較大”？ 像其他侵犯財(cái)產(chǎn)罪一樣，“數(shù)額較大”是構(gòu)成本罪的必要條件。對(duì)于“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，《修正案（八）》并沒有給出具體的標(biāo)準(zhǔn)，但鑒于本罪的條文表述及本。罪的特殊性，必須對(duì)“數(shù)額較大”做出明確規(guī)定，否則在司法實(shí)踐中難以操作。
對(duì)數(shù)額較大的認(rèn)定方法，從我國(guó)刑法的立法情況來看，無外乎以下幾種方法：第一，直接確定數(shù)額。如盜竊罪，各地都結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平確定了“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，各地多為1500－2000元不等。第二，以一定的比例來確定數(shù)額較大。即以勞動(dòng)者的報(bào)酬為基數(shù)，再看用人單位拒不支付的數(shù)額，拒不支付的數(shù)額占到總基數(shù)的一定比例，即屬“數(shù)額較大”。如拒不支付的數(shù)額為500元，顯然不多，但如果總基數(shù)僅為1000元，則比例為50％，也屬“數(shù)額較大”。第三，以總量確定數(shù)額較大。如用人單位對(duì)每個(gè)人拒不支付的數(shù)額都很少，所占比例也不高，但人數(shù)卻眾多，造成總量數(shù)額巨大。比如每人只有幾十元，但是人數(shù)卻有幾百上千人，這樣一來拒不支付的總量也有數(shù)萬(wàn)之多，也屬“數(shù)額較大”。有學(xué)者指出，在當(dāng)前惡意欠薪情形十分嚴(yán)重，而司法解釋卻仍未明確“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)的情況下，惡意拖欠的工資數(shù)額大不大，法官完全可以根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展情況以及當(dāng)事雙方的經(jīng)濟(jì)狀況去“自由心證”。也有學(xué)者提出建議以5000元作為本罪中的“數(shù)額較大”的一個(gè)基準(zhǔn)，再根據(jù)不同行業(yè)，不同地區(qū)的實(shí)際情況由各省級(jí)人民法院酌情予以調(diào)整，并報(bào)最高人民法院審核批準(zhǔn)。
2、何謂“嚴(yán)重后果”？在現(xiàn)沒有關(guān)于拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪司法解釋的情況下，筆者以為可以借鑒現(xiàn)有的其他罪名中“造成嚴(yán)重后果”的司法認(rèn)定和司法解釋的規(guī)定，以為以下幾種情況可以認(rèn)定為嚴(yán)重后果：第一，從勞動(dòng)者的角度上看。最常見的莫過于一些過激的行為，自殺、跳樓等惡性后果，勞動(dòng)者及其家庭遭受無可挽回的損失或傷害。許多被欠薪的勞動(dòng)者都是處于社會(huì)底層的體力勞動(dòng)者，整個(gè)家庭完全依靠勞動(dòng)者的工資收入維持。如果勞動(dòng)者的工資不能按時(shí)支付，將會(huì)導(dǎo)致這個(gè)家庭陷入困境，學(xué)生不能繳納學(xué)費(fèi)被迫輟學(xué)，病人不能治病導(dǎo)致病情惡化，甚至溫飽都成為問題。一旦這些情況發(fā)生，欠薪者即使加倍賠償也不能挽回既成的事實(shí)。第二、從對(duì)社會(huì)造成影響的角度看，如果勞動(dòng)者的追債行為導(dǎo)致社會(huì)秩序混亂，有些勞動(dòng)者在通過正常渠道追要不到工資時(shí)，采用自焚、跳橋、爬塔吊等極端手段吸引社會(huì)關(guān)注，造成交通秩序或生產(chǎn)生活秩序混亂，也給公安機(jī)關(guān)和消防機(jī)關(guān)的工作造成很大壓力。勞動(dòng)者采取如此慘烈的方式是對(duì)欠薪的激烈抗議，也是對(duì)討薪無奈的表達(dá)�，F(xiàn)實(shí)中不乏欠薪行為的對(duì)象是數(shù)十個(gè)甚或數(shù)百個(gè)勞動(dòng)者的情形，共同的利益訴求使他們團(tuán)結(jié)在一起，憤怒情緒的相互感染使他們失去理智，圍堵公共道路、圍攻政府、聚眾打砸搶等事件屢有發(fā)生。這樣的群體性事件往往成為媒體和人民群眾關(guān)注的焦點(diǎn)，造成惡劣的社會(huì)影響，而且易誘發(fā)群眾對(duì)社會(huì)和政府的不滿情緒，成為社會(huì)的不穩(wěn)定因素。
3、何謂“政府有關(guān)部門責(zé)令”？關(guān)于“經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的”，對(duì)于這樣的規(guī)定，看似為限制本罪的適用范圍，實(shí)則很難操作。
首先，如何對(duì)“政府有關(guān)部門”進(jìn)行解讀。該“有關(guān)部門”是不是針對(duì)本罪條文設(shè)置的“專門部門”，還是只要是“政府部門”就可以；如果專指行政機(jī)關(guān)，從工作職能的角度出發(fā)，最常見的責(zé)令主體無疑就是勞動(dòng)部門，因?yàn)樗侵鞴軇趧?dòng)關(guān)系的行政機(jī)關(guān)。這樣一來，便將工會(huì)、工商聯(lián)、婦聯(lián)、共青團(tuán)、信訪部門、建設(shè)部門、勞動(dòng)仲裁部門、法院、檢察院、各級(jí)人大及其常委會(huì)排除在“有關(guān)部門”之外。在當(dāng)前勞動(dòng)關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，惡意欠薪情況十分嚴(yán)重的大背景下，必然會(huì)加大勞動(dòng)部門的工作強(qiáng)度，以其現(xiàn)有的人員配置肯定不能作到件件都能有效處理，如此便會(huì)讓法律執(zhí)行的效果大打折扣，不能對(duì)惡意欠薪行為形成有力的震懾，影響法律的權(quán)威。有學(xué)者認(rèn)為，這里的“有關(guān)部門”不應(yīng)僅局限為行政機(jī)關(guān)，應(yīng)該作擴(kuò)大解釋。
其次，“責(zé)令支付”的依據(jù)是什么，用什么程序去“責(zé)令”？如果對(duì)責(zé)令不服的話，能否申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間，刑法程序怎么辦，是暫停還是繼續(xù)？
4、勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包等特殊情況下的定罪問題。在勞務(wù)派遣中存在派遣單位、用工單位和勞動(dòng)者三個(gè)主體。勞動(dòng)者的報(bào)酬形式上由派遣單位支付，實(shí)質(zhì)上來自于用工單位。發(fā)生欠薪行為后，在用工單位已支付派遣單位費(fèi)用，而派遣單位卻未支付勞動(dòng)者報(bào)酬的情況下處理派遣單位肯定沒有問題。但是在用工單位未支付派遣單位費(fèi)用，派遣單位以此為由拒付勞動(dòng)者報(bào)酬的時(shí)候，應(yīng)該追究誰(shuí)的責(zé)任？
三、相關(guān)的立法和司法建議
1、將本罪列為“告訴才處理”范圍。目前，在很多用人單位，存在“不簽訂勞動(dòng)合同、不按月發(fā)工資、不購(gòu)買社會(huì)保險(xiǎn)，你要能接受就留下干活，不愿接受就走人”的現(xiàn)象，特別是建筑工程領(lǐng)域這種現(xiàn)象非常普遍。但很多人還是接受了這樣的情形，雖然很有可能會(huì)拿不到勞動(dòng)報(bào)酬，但因?yàn)橛谢罡蛇�有拿到錢的可能性，不干活則連這種可能性都沒有了。所以這是一種選擇，盡管這是一種無奈的選擇。在這樣的選擇中，雙方主體是雇傭者與勞動(dòng)者，勞動(dòng)者的工資被拖欠或被拒絕支付，說到底侵犯的法益是個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。對(duì)于該權(quán)利，只有被害人個(gè)人才有權(quán)利決定是否通過法律途徑予以解決，如果被害人認(rèn)為拖欠一下工資沒關(guān)系，那么設(shè)置本罪的意義在哪里呢？因此筆者建議可將本罪規(guī)定為親告罪，告訴的才處理。另外，本罪規(guī)定的行為實(shí)際上屬于勞動(dòng)糾紛，又屬于民間糾紛，如果行為人能夠積極賠償，得到被害人及其家屬的諒解，應(yīng)該是可以自行和解的，而免于啟動(dòng)刑事訴訟程序，這樣可以避免司法資源的浪費(fèi)。
2、及時(shí)出臺(tái)相關(guān)的司法解釋。關(guān)于上述筆者認(rèn)為可能存在的問題，最高法、最高檢應(yīng)及時(shí)出臺(tái)相關(guān)的司法解釋，以及時(shí)的規(guī)范司法認(rèn)定，統(tǒng)一司法認(rèn)定，以便更好的將惡意欠薪達(dá)到犯罪的情況更加合法、合理的規(guī)制于刑法之中，便于司法實(shí)踐的操作。在及時(shí)的將拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬者處以刑罰的同時(shí)，也更加及時(shí)的保護(hù)勞動(dòng)者的合法利益。
四、結(jié)語(yǔ)
筆者以為，要徹底解決用工者拖欠或拒付勞動(dòng)報(bào)酬的現(xiàn)象，顯然不是部長(zhǎng)“發(fā)飆”、總理討薪能夠解決的。將拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬的行為入罪，也只是加大了對(duì)拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬者的懲處力度，但并不能從根本上使被欠薪者獲得其該有的利益，切實(shí)保護(hù)他們的權(quán)益。我們應(yīng)該動(dòng)員全社會(huì)的力量來解決該問題，同時(shí)也要考慮需要有關(guān)部門修訂相關(guān)規(guī)定，簡(jiǎn)化勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的處理程序，降低農(nóng)民工的討薪成本。并且加大對(duì)現(xiàn)有法律的落實(shí)力度，強(qiáng)化執(zhí)法，保障各個(gè)相關(guān)主管部門的通力合作，而不是僅僅依靠增設(shè)刑法條文。
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