[ 孟圣祥 ]——(2011-10-7) / 已閱14567次
內(nèi) 容 摘 要
隨著我國(guó)公司法的不斷完善，公司登記制度也隨之應(yīng)適應(yīng)現(xiàn)代公司發(fā)展的要求。一個(gè)公司要想獲得市場(chǎng)主體準(zhǔn)入資格，必須要符合四個(gè)要件，即人、物、行為和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。這四個(gè)要件是公司登記主管機(jī)關(guān)在登記注冊(cè)有限責(zé)任公司和股份有限公司時(shí)，必須審查的條件，缺一不可。從世界和我國(guó)公司法的歷史實(shí)踐比較來看，對(duì)公司的市場(chǎng)準(zhǔn)入與登記制度不逕相同，我國(guó)吸收了德國(guó)商法的部分內(nèi)容后，更大程度地結(jié)合我國(guó)的具體實(shí)際形成了中國(guó)特色的公司登記制度，下面我就這些異同作以下分析比較和提出建議，以求贊同。
關(guān)鍵詞：設(shè)立登記 變更登記 注銷登記 公司瑕疵設(shè)立 公示制度
一、公司登記制度概述
（一） 公司登記制度的歷史和成因
現(xiàn)代意義上的公司開始于英國(guó)1862年，實(shí)際上在 1862年之前所謂的公司在本質(zhì)上是一種合伙組織。自英國(guó)1844年確立公司設(shè)立等級(jí)制度以來，尤其是自英國(guó)1862年公司法頒布以來，各國(guó)公司法均在公司設(shè)立方面采取注冊(cè)等級(jí)的制度，隨之德國(guó)的商法典頒布，成為大陸法系的領(lǐng)軍法典，中國(guó)在清末時(shí)一大批法學(xué)家借鑒了德國(guó)的法律思維和立法技術(shù)，產(chǎn)生了我國(guó)公司法的開端。登記制度也隨之確立。
1978年以后，隨著改革開放，市場(chǎng)機(jī)制在經(jīng)濟(jì)生活中的作用逐漸增強(qiáng)，長(zhǎng)期人為壓抑的市場(chǎng)需求逐步釋放出來，不久便表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)過熱，競(jìng)爭(zhēng)過度，重復(fù)建設(shè)等發(fā)展不良的現(xiàn)象，政府又不得不使用行政手段行進(jìn)調(diào)整、整頓，行政審批因此而得到了加強(qiáng)，并漸漸成為部門謀取利益的手段。1993年頒發(fā)的《公司法》及1994年頒發(fā)的《公司登記管理?xiàng)l例》基本建構(gòu)了我國(guó)的公司登記制度，在我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展過程中發(fā)揮了重要作用。但鑒于立法當(dāng)時(shí)我國(guó)還處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期，我國(guó)的公司登記立法不可避免地帶有較濃厚的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩，表現(xiàn)為過分強(qiáng)調(diào)公司登記的經(jīng)濟(jì)監(jiān)管職能；立法技術(shù)簡(jiǎn)單，操作性不強(qiáng)。2005年新個(gè)公司法出臺(tái)，適應(yīng)了我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，但是公司的登記制度沒有變化。公司設(shè)立登記的性質(zhì)完全傾向于行政監(jiān)管，這一點(diǎn)從我國(guó)公司設(shè)立登記的原則上便可見一斑。
（二）公司登記制度的概念及登記要件
公司的登記制度是工商行政管理機(jī)關(guān)依照法律法規(guī)的規(guī)定，對(duì)申請(qǐng)人設(shè)立、變更或終止企業(yè)主體資格的事項(xiàng)進(jìn)行審查核實(shí)，作出準(zhǔn)許或不予準(zhǔn)許的決定，對(duì)準(zhǔn)許登記的發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》或《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》并予以公告，企業(yè)方可開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一種行政制度。公司登記的主要目的是公示公司重要信息以使交易第三人知悉從而維護(hù)交易安全和迅捷。登記被視為政府為社會(huì)提供的一項(xiàng)服務(wù)（即一方面為登記對(duì)象提供公司設(shè)立的程序性服務(wù)，另一方面為社會(huì)公眾提供登記資料公示和信息傳遞服務(wù)），而不是行政權(quán)力的運(yùn)用。西方的公司登記制度多體現(xiàn)該服務(wù)性。
國(guó)家通過對(duì)公司設(shè)立的干預(yù)，提前把關(guān)，以犧牲公司設(shè)立的迅捷性來保護(hù)日后公司交易的安全。反過來，西方僅僅對(duì)公司設(shè)立登記提供一種服務(wù)，手續(xù)簡(jiǎn)便，鼓勵(lì)公司設(shè)立，保障交易的迅捷，交易的安全則更多是通過交易雙方根據(jù)公司登記的資料加以判斷而獲得保障。
登記要件根據(jù)我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》第九條 公司的登記事項(xiàng)包括：（一）名稱；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注冊(cè)資本；（五）實(shí)收資本；（六）公司類型；（七）經(jīng)營(yíng)范圍；（八）營(yíng)業(yè)期限；（九）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式等。
公司的登記制度包括設(shè)立登記，變更登記，和注銷登記。我之后就對(duì)這些登記在各國(guó)出現(xiàn)的不同之處作一下比較。
二、公司的設(shè)立登記制度
（一） 公司的設(shè)立登記制度的法律問題
有效力的公司登記有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，登記的實(shí)質(zhì)在于將有關(guān)商人的某些法定事項(xiàng)記載或記錄于登記簿上，以備人們查閱。這是其公信力的要求。即使登記的申請(qǐng)已經(jīng)獲得有關(guān)登記部門的同意但沒有完成記載或記錄手續(xù)，仍然不構(gòu)成登記。第二，登記的內(nèi)容應(yīng)能夠?yàn)槿藗兯殚�。這是公示力的要求。登記的內(nèi)容都是公開的信息，而登記完成以后也意味著將登記的事實(shí)向社會(huì)公示、公開。如果記載或記錄的事實(shí)屬于不宜向社會(huì)公示、公開的，也不構(gòu)成登記。第三，登記是由一定的國(guó)家機(jī)關(guān)做出的。雖然在各國(guó)商業(yè)登記的主管機(jī)關(guān)并不相同，有的國(guó)家為法院（如德國(guó)），有的國(guó)家機(jī)關(guān)為司法行政機(jī)關(guān)（如日本法務(wù)局及其分支機(jī)構(gòu)），有的國(guó)家為行政機(jī)關(guān)（如英國(guó)的商業(yè)部、美國(guó)各州政府），但都具有明顯的公權(quán)性。因此公司登記是公法性質(zhì)的行為。
登記的效力是指登記的事項(xiàng)在登記前，即使實(shí)際存在，也不得對(duì)抗善意第三人。其應(yīng)在分支機(jī)構(gòu)所在地登記的事項(xiàng)而未經(jīng)登記的，同樣不得對(duì)抗善意第三人，僅可以對(duì)抗惡意第三人�！兜聡�(guó)商法典》第15條第1款就作了這樣的規(guī)定：“在應(yīng)登入公司登記簿的事實(shí)尚未登記和公告期間，在其事務(wù)上應(yīng)對(duì)此種事實(shí)進(jìn)行登記的人，不得以此事實(shí)對(duì)抗第三人，但此種事實(shí)為第三人所知的，不在此限�！� 《日本商法典》第12條也作了這樣的規(guī)定：“應(yīng)登記的事項(xiàng)，非于登記及公告后，不得以之對(duì)抗善意第三人。雖于登記及公告后，第三人因正當(dāng)事由不知時(shí)，亦同。”。①
（二）公司登記的公示
我國(guó)的公司登記公示制度規(guī)定于《公司登記管理?xiàng)l例》第47條：公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將核準(zhǔn)登記的公司登記事項(xiàng)記載于公司登記簿上，供社會(huì)公眾查閱、復(fù)制。查閱、復(fù)制公司登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定交納查閱、復(fù)制費(fèi)。以及48條：股份有限公司應(yīng)當(dāng)在其設(shè)立、變更、注銷登記被核準(zhǔn)后的30日內(nèi)發(fā)布設(shè)立、變更、注銷登記公告，并應(yīng)當(dāng)自公告發(fā)布之日起30日內(nèi)將發(fā)布的公告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)備案。公司發(fā)布的設(shè)立、變更、注銷登記公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的內(nèi)容一致，不一致的，公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求公司更正。
綜合上述兩法條，我們可以看出，第一，我國(guó)只規(guī)定了股份有限公司的強(qiáng)制公告制度。第二，公告的主體為股份有限公司自身。筆者認(rèn)為，目前的規(guī)定存在以下不足：首先，股份有限公司規(guī)模較有限責(zé)任公司大，牽涉面廣，聚集資金數(shù)額巨大，尤其是上市公司，涉及大量公眾利益，實(shí)行公示主義無疑是必要的。但將有限責(zé)任公司摒棄在強(qiáng)制公告的范圍以外則不太妥當(dāng)。從數(shù)量上看，有限責(zé)任公司比股份有限公司要多得多，社會(huì)分布廣泛，對(duì)經(jīng)濟(jì)秩序和交易安全的影響在總體下并不亞于股份有限公司。因此，讓社會(huì)公眾迅速、方便地知悉其設(shè)立情況及登記事項(xiàng)大有必要，有利于加強(qiáng)社會(huì)監(jiān)督，維護(hù)交易安全。目前社會(huì)上存在為數(shù)不少的空殼公司，主要集中于有限責(zé)任公司，這與有限責(zé)任公司公示制度的不健全不無關(guān)系。其次，如果作為公示主體的股份有限公司不依法公告或公告不實(shí)，固然可依《公司登記管理?xiàng)l例》第67條令其承擔(dān)行政責(zé)任，但因缺乏及時(shí)、準(zhǔn)確的公示信息，而導(dǎo)致第三人受到誤導(dǎo)，進(jìn)而危害市場(chǎng)秩序和交易安全即已是既成事
基于上述缺陷，我認(rèn)為可以合理借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)加以彌補(bǔ)。英國(guó)的公司注冊(cè)登記機(jī)構(gòu)為Companies House，該機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)向公眾提供公司登記注冊(cè)的信息。Companies House依實(shí)，無可挽回。因此，作為國(guó)家為社會(huì)提供的一項(xiàng)法津服務(wù)，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)布公告，公示登記事項(xiàng)，其規(guī)范性、可靠性、權(quán)威性和效益性顯非公司自己公告所能比。②
據(jù)法律規(guī)定無償取得信息；經(jīng)過加工整理，向社會(huì)信息需求者有償提供信息，收取一定信息服務(wù)費(fèi)。已經(jīng)注冊(cè)的公司在法律上有義務(wù)向Companies House提供信息。由于有財(cái)力保證，所以最近開始發(fā)展電子輔助登記注冊(cè)和信息事業(yè)，簡(jiǎn)稱CCHIPS，目的是提高辦事效率。Companies House現(xiàn)有大約500萬份材料，對(duì)于每一份材料可以在5天內(nèi)向社會(huì)公開。主要是通過電子掃描進(jìn)檔，安排上網(wǎng)；公眾可以在電子網(wǎng)絡(luò)上查閱到注冊(cè)公司的信息③。英國(guó)的做法很值得我們學(xué)習(xí)，目前我國(guó)的工商行政管理部門已經(jīng)在這方面做了很大改進(jìn)。有的地方的工商行政管理局就采取了委托公告制度，即由設(shè)立的公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司委托工商行政管理局進(jìn)行公告，這不能不說是在現(xiàn)行條件下作出的既符合法律規(guī)定又符合注冊(cè)登記目的的好做法。但是，如果相關(guān)法律能夠及時(shí)進(jìn)行修改，明確規(guī)定由公司登記機(jī)關(guān)統(tǒng)一向社會(huì)發(fā)布公司設(shè)立、變更、注銷登記公告，增加公司登記的公開性、透明度，必定能更好地發(fā)揮公司登記制度的功能。另外，對(duì)于公司資料的管理，也可以借鑒英國(guó)的做法，增加對(duì)相關(guān)電腦設(shè)備軟硬件和人員的配備，并使行收費(fèi)會(huì)員查閱制，豐富資料內(nèi)容，既方便會(huì)員查閱，又有維護(hù)的費(fèi)用來源，一舉兩得。
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