[ 謝維雁 ]——(2003-3-19) / 已閱59093次
并沒有什么自然的依據(jù)。 這可以看著是社會契約論的萌芽。近代西方社會的思
想家們普遍認(rèn)為，國家起源于契約，是人們?yōu)榱藬[脫某種自然狀態(tài)，追求幸福生
活的結(jié)果。社會契約論中包含的平衡思想在于：一方面，達(dá)成契約的人們之間即
個體與個體之間的獨(dú)立、平等及其相互性；另一方面，達(dá)成契約的人們與依據(jù)契
約組成的政府之間或者權(quán)利與來源于權(quán)利卻又不斷異化的公共權(quán)力之間的對抗
性、制約性。當(dāng)羅爾斯把憲法看作是公民為了建立政府制度而簽訂的一種契約的
時候，他與其他契約論者并無不同。但他的論證極具特色。他認(rèn)為，“正義是社
會制度的首要價值” 。由于社會“不僅具有一種利益一致的典型特征，而且也
具有一種利益沖突的典型特征”，于是“就需要一系列原則來指導(dǎo)在各種不同的
決定利益分配的社會安排之間進(jìn)行選擇，達(dá)到一種有關(guān)恰當(dāng)?shù)姆峙浞蓊~的契約�！�
這一系列原則的核心就是羅爾斯所謂兩個正義原則 。羅爾斯把正義的主題界定
為社會的基本結(jié)構(gòu)，因此，正義原則“提供了一種在社會的基本制度中分配權(quán)利
和義務(wù)的辦法，確定了社會合作的利益和負(fù)擔(dān)的適當(dāng)分配。” 依據(jù)羅爾斯的正義
原則在本質(zhì)上是一種利益沖突的平衡原則，所謂正義就是要實現(xiàn)這種平衡，正如
他自己說的，在某些制度中，“當(dāng)規(guī)范使各種對社會生活利益的沖突要求之間有
一恰當(dāng)?shù)钠胶鈺r，這些制度就是正義的�！�
在人民與政府、權(quán)利與權(quán)力的對抗中，人們對分散的人民、個體的權(quán)利處于
弱勢深表憂慮，認(rèn)為，對政府和權(quán)力必須進(jìn)行有效的限制，才能使人民與政府、
權(quán)利與權(quán)力之間保持平衡。三權(quán)分立制被認(rèn)為是這種限制中最有效的。孟德斯鳩
被認(rèn)為是對三權(quán)分立理論作最經(jīng)典論述的作家。孟氏認(rèn)為，實行立法權(quán)、行政權(quán)、
司法權(quán)分立的目的是為了保障自由，“當(dāng)立法權(quán)和行政權(quán)集中在一個人或同一個
機(jī)關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了”；“如果司法權(quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，自由也
就不存在了”；“如果同一個人或是由重要人物、貴族或平民組成的同一個機(jī)關(guān)行
使這三種權(quán)力，”“一切便都完了”。 三權(quán)相互分立、獨(dú)立行使，體現(xiàn)了一種消極
的平衡。但孟氏的理論還走得更遠(yuǎn)：三種權(quán)力之間還有積極的制約，如“行政應(yīng)
通過它的‘反對權(quán)’來參與立法” ，等。事實上，三權(quán)分立原則中內(nèi)在地包孕
著“分權(quán)原則”與“制衡原則”：“分權(quán)”是實現(xiàn)“制衡”的前提和基礎(chǔ)，“制衡”
是分權(quán)的目的和結(jié)局，分權(quán)的目的就在于通過分權(quán)而形成一個以權(quán)力制約權(quán)力的
“制衡”格局。 分權(quán)與制衡是憲政平衡性在權(quán)力結(jié)構(gòu)中的重要體現(xiàn)和實現(xiàn)方式。
美國憲政制度的建立非常充分地體現(xiàn)了平衡的理念 。但美國憲政的平衡性
并不是一開始就確定而且是現(xiàn)在這個樣子的。在早些時候，雖然也存在立法、行
政、司法的分立，但司法權(quán)是最弱的。到1803年，聯(lián)邦最高法院才通過馬伯里
訴麥迪遜一案判決確立了法院對憲法進(jìn)行解釋的權(quán)力。確立這一權(quán)力的根本意義
在于，法官從此獲得了違憲審查的權(quán)力，從而使法院獲得了對國會（立法權(quán)）及
總統(tǒng)（行政權(quán)）的制約手段，實現(xiàn)了三權(quán)之間的平衡。不僅如此，美國還是一個
所謂“雙重分權(quán)”或“立體分權(quán)”的國家。這主要是指除前述針對聯(lián)邦橫向三權(quán)
分立外，美國還存在聯(lián)邦與州之間的縱向分權(quán)。美國憲法第十條修正案規(guī)定：“凡
本憲法所未授予合眾國或未禁止各州行使的權(quán)力，由各州或人民保留�！睉椃▽W(xué)
界把這一表述稱為“聯(lián)邦權(quán)力列舉、各州權(quán)力保留”的分權(quán)制度 。根據(jù)1819
年聯(lián)邦最高法院審理的“麥卡洛克訴馬里蘭州”一案的判決，聯(lián)邦除擁有列舉權(quán)
力以外，還擁有從列舉權(quán)力中引伸出來的“默示權(quán)力”。通過這種明確的分權(quán)制
度，在聯(lián)邦與州之間也建立起一種制衡機(jī)制（聯(lián)邦制），在憲政實踐中不斷實現(xiàn)
著制度化的平衡。
3、公共選擇理論：平衡的經(jīng)濟(jì)學(xué)考量
興起于20世紀(jì)40年代末50年代初并在20 世紀(jì)80年代中期開始流行起來
的公共選擇理論，作為一門介于經(jīng)濟(jì)學(xué)和政治學(xué)之間的交叉學(xué)科，它以新古典經(jīng)
濟(jì)學(xué)的基本假設(shè)（尤其是理性人假設(shè)）、原理和方法作為分析工具，來研究和刻
畫政治市場上的主體（選民、利益集團(tuán)、政黨、官員和政治家）的行為和政治市
場的運(yùn)行。 而憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)則在20世紀(jì)70年代興起、由公共選擇理論衍生出來
的一個研究領(lǐng)域。布坎南認(rèn)為，由于憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)“試圖對約束經(jīng)濟(jì)行為者和政治
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