[ 郭寶明 ]——(2003-2-19) / 已閱30916次
第一:TRIPS協(xié)議第22條第1款,繼承了《巴黎公約》的實體性規(guī)定,規(guī)定對假冒原產(chǎn)地名稱的產(chǎn)品在進口時予以扣押;第二:TRIPS協(xié)議第22條第2款規(guī)定,對公眾容易產(chǎn)生誤導、混淆和不公平競爭的行為進行阻止;第三:TRIPS協(xié)議第22條第3款規(guī)定,對包含有未能表明商品真實原產(chǎn)地的地理標志的商標,拒絕注冊或使其注冊失效;第四:TRIPS協(xié)議第22條第4款規(guī)定了對地理標志的特別保護,即:“盡管商品或服務來源的領土區(qū)域或地方的表述達到了字面真實,但卻向公眾錯誤的表明該商品原產(chǎn)于另一領土的地理標志,同樣不給予注冊!
四、入世后,我國在原產(chǎn)地名稱保護上的應對措施
(一)立法上修改商標法明確增加了原產(chǎn)地名稱保護的條款
加入世界貿(mào)易組織后,為了適應TRIPS協(xié)議關于對原產(chǎn)地名稱保護的要求。我國立法部門在2001年10月27日通過了新的《商標法》其第16條第1款明確規(guī)定:“商品中有商品的地理標志,而該商品并非來源于該標志所標識的地區(qū)誤導公眾的不予注冊并禁止使用;但是已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效!钡10條第2款也對原產(chǎn)地名稱作了間接的法律規(guī)定“縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不得作為商標,但是地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標的組成部分除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效!北M管我國目前在原產(chǎn)地名稱上與外國仍存在著巨大差距,但將原產(chǎn)地名稱保護明確列入法律中,仍具有里程碑般的意義,同時也是有關國際條約對我國加入WTO的明確要求。
(二)我國應建立的關于原產(chǎn)地名稱保護的立法模式
眾所周知,作為地大物博、名優(yōu)特產(chǎn)極為豐富的我國,在今后的國際貨物貿(mào)易中,含有原產(chǎn)地名稱的原產(chǎn)地產(chǎn)品極可能發(fā)展成為我國貿(mào)易的“熱點”。而不象專利、商業(yè)秘密、馳名商標那樣,很長時間都是受制于人。正如鄭成思先生而言,我們應更好地利用對地理標志的保護,在國際競爭中“揚長避短”。所以我國理應借入世這個大好時機,充分建立起我國原產(chǎn)地名稱的保護制度。這也符合國際慣例。對于原產(chǎn)地名稱的各國保護,不外乎上面所述的四種類型。在充分借鑒各國關于原產(chǎn)地名稱保護經(jīng)驗的基礎上,參考我國入世前對原產(chǎn)地名稱保護的有力探索,并結合入世后我國的具體國情,筆者認為首先仍應堅持將原產(chǎn)地名稱納入商標法保護,并且必須是納入原產(chǎn)地證明商標中給予法律保護。其次在法律上要求,在同一原產(chǎn)地名稱下眾多的企業(yè)必須申請、注冊各自的商標。這一方面能夠使企業(yè)得到雙重的保護,另一方面也防止商標權和原產(chǎn)地名稱權之間的權利沖突。原因如下:
1、明確將原產(chǎn)地名稱納入原產(chǎn)地證明商標保護
原產(chǎn)地名稱是表明某種特定的商品。具有特定的質(zhì)量、信譽或其他特征的重要標志。在國際貨物貿(mào)易中,標有原產(chǎn)地名稱的貨物。不僅僅只是起到標示貨物來源的作用,更重要地是它標示著這種貨物恒定的特定質(zhì)量、信譽或其他特征。我國新《商標法》第3條第3款規(guī)定:“證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制,而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務,用以證明該商品或服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志!焙茱@然證明商標具有證明、擔保其所指的商品或服務的特定品質(zhì)的作用,與原產(chǎn)地名稱的作用相同。因此,將原產(chǎn)地名稱納入原產(chǎn)地證明商標保護是最好的選擇。
有人曾提出也可以將原產(chǎn)地名稱申請集體商標注冊。提出的理由是:新商標法第10條中規(guī)定:“縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標。但是地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外;”但筆者不甚同意。因為集體商標是指“以團體協(xié)會或者其他組織名義注冊,供該組織成員在商事活動中使用,以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。”證明商標和集體商標最大的不同是:商標法規(guī)定的不得以直接表示商品的質(zhì)量、主要原料等特點的文字、圖形作為商標的禁止性條款適用于集體商標,但對證明商標卻沒有效力相反恰恰是證明商標的必要構成要件。也是證明商標的作用所在。(11(而原產(chǎn)地名稱的構成,一般都是:地理名稱+商品名稱。如:道口燒雞、北京烤鴨等等。因此,如果將原產(chǎn)地名稱納入集體商標保護中,必將失去原產(chǎn)地名稱組成這一特點(“地理名稱+商品名稱”),否則又為商標法所禁止。況且將原產(chǎn)地名稱納入證明商標,給予法律保護。還可以充分起到強調(diào)原產(chǎn)地產(chǎn)品行業(yè)協(xié)會對該產(chǎn)品的特定品質(zhì),具有監(jiān)測和監(jiān)督能力的作用。并且將原產(chǎn)地名稱納入證明商標保護,也并不排除那些在原產(chǎn)地地域范圍內(nèi),提供了符合特定條件的產(chǎn)品的企業(yè),使用該原產(chǎn)地證明商標。我國將原產(chǎn)地名稱納入證明商標保護,既出于國家利益,并充分考慮到我國關于原產(chǎn)地保護的現(xiàn)狀,又符合國際慣例。(因為與我國有主要貿(mào)易關系的大多數(shù)國家均采用商標保護原產(chǎn)地名稱的模式)同時,這樣做還有利于通過世界知識產(chǎn)權國際局將原產(chǎn)地名稱進行國際注冊。因此,這種將原產(chǎn)地名稱納入商標法保護的模式,不失為一條快速、簡便、省錢的途徑。
2、法律發(fā)規(guī)的層面上考慮,便于兩者之間的銜接
我國原《商標法實施細則》第6條規(guī)定:“經(jīng)商標局核準注冊的集體商標、證明商標受法律的保護!睋(jù)此規(guī)定1994年12月30日國家工商行政管理局商標局發(fā)布的《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》的第2條規(guī)定:“證明商標是指由對某種商品或者服務具有檢測和監(jiān)督能力的組織所控制,而由其以外的人使用在商品或服務上,用以證明該商品或服務的原產(chǎn)地原料制造方法質(zhì)量精確度或其他特定品質(zhì)的商品商標或服務商標。”新修改的《商標法》第16條第1款規(guī)定:“商標中有商品的地理標志,而該商品并非來源于該標志所標識的地區(qū),誤導公眾的,不予注冊并禁止使用;但是已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效!蓖ㄟ^新舊法律、法規(guī)的對比,可以看出,無論新法還是舊規(guī),都明確將原產(chǎn)地名稱納入了證明商標的保護范圍。此外,國家工商行政管理局的有關負責人曾介紹,早在1993年國家人大常委會醞釀第一次修改商標法時,就曾考慮過將證明商標、集體商標的注冊和管理寫入《商標法》,并將原產(chǎn)地名稱納入證明商標保護。只是當時人大法工委、國務院法制辦經(jīng)過仔細地研究認為,當時的條件不夠成熟,宜先以法規(guī)、規(guī)章形式規(guī)定,待取得經(jīng)驗、條件成熟后再上升為法律。(12(這樣,便有了前面提到的《商標法實施細則》第6條和國家工商局于1994年12月30日公布的《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》。而且國家工商局商標局已于1995年開始受理原產(chǎn)地名稱的證明商標注冊申請。截止到2001年底,已核準注冊了原產(chǎn)地證明商標47件。因此,堅持將原產(chǎn)地名稱納入商標法模式進行保護,既便于新舊法律的銜接,又可以減少不必要的立法成本。同時,又能達到同樣的法律效果。
3、原產(chǎn)地名稱與商標同屬于工業(yè)產(chǎn)權的保護客體
原產(chǎn)地名稱與商標,兩者作為企業(yè)的一項最重要的無形資產(chǎn),都具有財產(chǎn)權的性質(zhì)。而且在標識、區(qū)分商品來源,指示商品生產(chǎn)者方面,兩者的作用相同。同作為商品標記的兩者存在著的眾多相似點,是它們使原產(chǎn)地名稱納入商標法保護顯得更為方便、快捷,保護得更為有力、有效。這一切都因為“商標從本質(zhì)上講,是區(qū)別不同商品生產(chǎn)者的一種標記,原產(chǎn)地名稱標注在原產(chǎn)地商品上,同樣有區(qū)別特定地區(qū)生產(chǎn)者的作用,同樣可以達到依此讓消費者選擇購物的效果。因此,二者在本質(zhì)上是相同的!(13(而且,歐共體商標法第64條同樣規(guī)定:“在貿(mào)易活動中用于表示商品或者服務的地理來源的符號或標志,可以構成共同集體商標。”(14(由此可以看出,原產(chǎn)地名稱與商標在本質(zhì)上是相同的,都具有標識商品或服務來源的功能,且均須有顯著特征。
4、在機構管理上,可以充分提高行政機關的辦事效率
我國目前的原產(chǎn)地名稱保護,采取的是“兩條腿走路”。即工商行政管理局可以將原產(chǎn)地名稱作為集體證明商標進行注冊和質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫局可以對原產(chǎn)地名稱確認、審查、公告從而給予其法律保護,即原產(chǎn)地地域保護。這一方面,容易引起商標權和原產(chǎn)地名稱權兩者之間的不必要的權利沖突;另一方面,也不利于提高我國行政機關的行政效率。加入WTO,其主要的法律文件是針對政府給予規(guī)范的。將原產(chǎn)地名稱納入商標法保護,從而由工商局下屬的商標局統(tǒng)一管理,這樣做既可以減少不必要的行政成本,最大限度地提高行政機關的辦事效率,同時又能給予原產(chǎn)地名稱以有力、有效的法律保護,也可以避免廣大企業(yè)在原產(chǎn)地名稱保護上的國家采取的兩條途徑前,無所適從的尷尬。況且國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫局對原產(chǎn)地域產(chǎn)品的保護實踐剛剛始于1999年,并且在1999年10月—2000年10月,只對“紹興酒”一種原產(chǎn)地域產(chǎn)品給予了法律保護。
而且在實踐中,堅持國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫局對原產(chǎn)地名稱的保護,既是計劃經(jīng)濟在當代的殘余,也是將原產(chǎn)地名稱納入公權力范疇的錯誤作法。由國家行政機關強行注冊登記,是將原產(chǎn)地名稱明顯公權化的錯誤傾向。如:原國家質(zhì)量技術監(jiān)督局頒布的《原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護規(guī)定》中規(guī)定,原產(chǎn)地名稱由政府或者國家授權的機關享有,政府機關不僅負責原產(chǎn)地名稱的注冊登記,而且對企業(yè)的生產(chǎn)過程也要進行直接監(jiān)督。這固然有保證企業(yè)商品生產(chǎn)的質(zhì)量的好處,然而卻明顯的違背了現(xiàn)有市場經(jīng)濟的規(guī)則,更與“所有權與經(jīng)營權分離”的現(xiàn)代企業(yè)理念相違背!澳欠N主張另起爐灶,對原產(chǎn)地名稱的保護采取強制注冊登記的觀點,不僅直接與現(xiàn)有的保護原產(chǎn)地名稱的法律相違背,沖擊現(xiàn)有的注冊和保護制度,而且也是一種以公權力不恰當?shù)母深A市場經(jīng)濟的行為,必將引起我國與原產(chǎn)地名稱有關的市場秩序的混亂,與市場經(jīng)濟條件下政府的職能不符,與我國目前著重整頓市場秩序的大局不符,是不可取的!(15(況且,無論是TRIPS協(xié)議,還是我國新修訂的商標法,無不將原產(chǎn)地名稱納入了私權保護的范疇。例如:TRIPS協(xié)議前面的關于簽訂該協(xié)議的條文中,明確規(guī)定:“承認知識產(chǎn)權為私權”。此外,將原產(chǎn)地名稱納入了國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫局管理保護,如前面所述,缺乏明確有力的法律依據(jù)。因為剛剛修改的《商標法》第2條明確規(guī)定:“國務院行政管理部門商標局主管全國商標的注冊和管理工作!倍覠o論是新《商標法》的第3條關于“證明商標”的定義,還是該法第16條關于“地理標志”的界定,都可以看出我國已明確將“原產(chǎn)地名稱”或“地理標志”納入了證明商標的保護范圍。還有從具體的管理實踐出發(fā),原產(chǎn)地名稱(標志)的審查與商標審查,實質(zhì)上是一體的,都必須保證與在先使用權利不相沖突。因此,將商標和原產(chǎn)地名稱的管理納入一體,既便于國家統(tǒng)一管理,防止產(chǎn)生不必要的權利沖突,又可以充分保護權利人的合法利益。
5、堅持在同一原產(chǎn)地名稱下,眾多企業(yè)再申請、注冊各自的商標
這一方面,可以使企業(yè)受重的法律保護;另一方面,也可以杜絕不必要的商標權與原產(chǎn)地名稱間的權利沖突。 并且各個企業(yè)還能通過自身申請、注冊的商標創(chuàng)建自己的名牌。
司法實踐中,國家在對一批生產(chǎn)原料或輕工類制成品的具有原產(chǎn)地名稱的企業(yè)進行原產(chǎn)地名稱保護時,常常會將該原產(chǎn)地產(chǎn)品的一系列商標,都納入原產(chǎn)地名稱保護之列,而該原產(chǎn)地產(chǎn)品的一系列商標,或者分屬于不同企業(yè),或者所標識的商品質(zhì)量參差不齊。而全部將其不加篩選,一律都納入原產(chǎn)地名稱保護之列。不但會對原產(chǎn)地名稱的整體名譽帶來損害,而且還會對同屬于一原產(chǎn)地名稱保護之內(nèi)的生產(chǎn)高質(zhì)量產(chǎn)品的企業(yè)造成損害。因為不分好壞將質(zhì)量惡劣的生產(chǎn)企業(yè)納入原產(chǎn)地名稱保護之列,會使其堂而皇之地在相同的商品上使用與他人(多為生產(chǎn)高質(zhì)量產(chǎn)品的企業(yè))相同的原產(chǎn)地名稱,從而不正當?shù)胤指睢⒄加辛怂撕戏ǖ臒o形資產(chǎn),侵犯了他人合法注冊的商標專用權,給他人的合法權益造成了一定的損害。因此,必須堅持在同一原產(chǎn)地名稱下,各個不同的企業(yè)申請、注冊各自的商標,防止在相同原產(chǎn)地域范圍內(nèi)的一些企業(yè),打著“原產(chǎn)地名稱”的旗幟,而行侵犯他人合法權益之實。申請、注冊各自的商標,可以使消費者在認可同一原產(chǎn)地名稱的情況下,接著在“認牌購物”,杜絕一些投機企業(yè)企圖借助原產(chǎn)地名稱,混淆、欺騙消費者的現(xiàn)象的發(fā)生。此外,各個企業(yè)還能通過自身申請、注冊的商標,再加上自身的辛勤勞動和智慧,闖建自身的品牌商標,即:名牌。這樣可以使自身所生產(chǎn)的原產(chǎn)地商品受雙重的法律保護。同時也可以避免因為原產(chǎn)地一家企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品存在這質(zhì)量問題,而“連累”、損害其他家同一原產(chǎn)地名稱下的企業(yè)的信譽和效益。同時市場經(jīng)濟在一定程度上,又是品牌經(jīng)濟。“誰擁有品牌,誰就擁有更為廣闊的市場”,這早以成為不爭的事實。目前很多企業(yè)都在忙于規(guī)劃自身的品牌戰(zhàn)略,在這樣一個大背景下,原產(chǎn)地企業(yè)當然也不能落后。況且將自身在原產(chǎn)地名稱保護下的產(chǎn)品,再創(chuàng)建其特有的的名牌,通常即馳名商標。一方面有利于企業(yè)全方位的保護自身所有的知識產(chǎn)權,使企業(yè)在日益殘酷激烈的市場競爭中立于不敗之地,同時另一方面也更加有利于企業(yè)自身的可持續(xù)性發(fā)展。
(三)在原產(chǎn)地名稱保護上,建議我國可采取的具體措施
有了較為可行的原產(chǎn)地名稱保護模式后,采取何種具體措施,保護原產(chǎn)地名稱便成為了我國面臨的又一重要問題。現(xiàn)結合我國的具體國情和國外對原產(chǎn)地名稱保護的具體措施,提出下列建議:
1、與主要貿(mào)易國家,簽訂相關的原產(chǎn)地名稱保護的雙邊協(xié)定
眾所周知,對原產(chǎn)地名稱給予保護的各個國際公約,只是對原產(chǎn)地名稱保護給予一般性原則,或者其要求保護的水平,超出了我國現(xiàn)有的國情,或者缺乏具體的可操作性。我們不妨可以借鑒許多國家以雙邊貿(mào)易協(xié)定的形式,對原產(chǎn)地名稱給予相互具體保護的作法。比如:日本與美國1953年簽訂的《貿(mào)易航海協(xié)定》規(guī)定,對于假冒原產(chǎn)地名稱的行為,不僅進口時可以禁止出口時也可以禁止。(16(我國可以參照他國貿(mào)易成功的經(jīng)驗,和與我國貿(mào)易往來頻繁的主要國家,簽訂原產(chǎn)地名稱保護的雙邊協(xié)定,從而明確雙方的權利與義務。
2、充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用,對標識原產(chǎn)地名稱的商品質(zhì)量進行有效的監(jiān)督
入世后,中國政府應按照規(guī)則的要求,將原有的過于寬泛的行政管轄范圍,給予必要的縮小,并且政府的日常行政行為也將日益規(guī)范化、制度化。在原產(chǎn)地名稱保護上,這就要求充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用。一方面,行業(yè)協(xié)會可以作為原產(chǎn)地名稱的證明商標的注冊人,向國家工商行政管理局申請注冊商標,從而保護原產(chǎn)地名稱權利人的合法權益。另一方面,也可以替代原有的行政管理機關,充分行使監(jiān)督商品質(zhì)量的職能。原產(chǎn)地名稱保護作為一個開放的體系,應該采取、引進“優(yōu)勝劣汰”的機制。即:不合格的企業(yè)隨時都會被拋棄到原產(chǎn)地名稱保護之外。這樣,既可以保護生產(chǎn)高質(zhì)量產(chǎn)品的企業(yè)的合法權益,使其免受不合格企業(yè)的損害,同時又可以充分鼓勵原產(chǎn)地名稱下的各個企業(yè)自我嚴把產(chǎn)品質(zhì)量關,并加強自身的監(jiān)督與控制。同時這樣做,還有利于保護我國的民族精品。(因為已在國際上認可的原產(chǎn)地名稱,在中國大多都有了幾百年的歷史,甚至上千年的歷史,并且都已經(jīng)形成了各具特色的文化特性。)
行業(yè)協(xié)會與過去的行政機關管理原產(chǎn)地名稱不同。(政府的單一部門面對眾多的原產(chǎn)地產(chǎn)品,一方面難以應瑕,一方面由于缺乏相應的專業(yè)知識,所以工作起來費時費力,而且不一定能夠做得很好。)充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用,這樣做一方面是因為行業(yè)協(xié)會中的工作人員,大多是本行業(yè)出身,甚至是本行業(yè)的專家,對本行業(yè)的業(yè)務比較熟悉,具有與本行業(yè)相對應的專業(yè)知識;另一方面,他們的工作業(yè)績也與他們的收益相連,從而可以使他們嚴把授予“原產(chǎn)地名稱”的關口。因為管理學上曾經(jīng)說過這樣一句話:“要給予一個人以最大的激勵,就要讓他覺得他所做的每一件事都是在為了他自己!(17(中國現(xiàn)有很多的行業(yè)協(xié)會,但仍只是政府的“附庸“,并未真正獨立起來,發(fā)揮自身的作用。我們應充分認識到加強原產(chǎn)地名稱保護的主力軍是各行各業(yè)的行業(yè)協(xié)會,只有充分發(fā)揮它們的作用,才能從根本上,加強我國的原產(chǎn)地名稱保護?v觀國外,在很多情況下,對企業(yè)進行監(jiān)督、管理工作的多是本行業(yè)的行業(yè)協(xié)會。以上只是談到了行業(yè)協(xié)會的國內(nèi)作用。此外,行業(yè)協(xié)會對外也可代表本行業(yè)的眾多企業(yè)在國際貿(mào)易爭端中,維護本行業(yè)的眾多企業(yè)的合法權益。而在當前國際貿(mào)易戰(zhàn)風起云涌的形勢下,國內(nèi)企業(yè)的產(chǎn)品在國際市場瀕臨遭受反傾銷由于行業(yè)協(xié)會角色定位不準 ,難以發(fā)揮應有的作用,致使單個企業(yè)無法與同行協(xié)同作戰(zhàn)與國外企業(yè)打一場穩(wěn)操勝券的反傾銷官司。入世后的中國更應該充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用。例如:前不久發(fā)生的”溫州打火機事件“溫州打火機協(xié)會就充發(fā)揮了它們的作用。(18(這也是充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的最好例子。由此可以看出入世后我國各行各業(yè)都應該充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會對企業(yè)的保護作用。而在原產(chǎn)地名稱保護上尤其要加強行業(yè)協(xié)會的作用。
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*[作者簡介] 郭寶明(1977-),男,河北衡水人,法學碩士,在上海大學知識產(chǎn)權學院主要從事民商法和知識產(chǎn)權法方向研究。
(作者單位:上海大學知識產(chǎn)權學院)
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