[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱7742次
商業(yè)秘密的授權(quán)使用
唐青林
一、企業(yè)授權(quán)他人使用商業(yè)秘密
和其他知識產(chǎn)權(quán)一樣，商業(yè)秘密作為一種無形的資產(chǎn)可以由權(quán)利人許可他人使用，轉(zhuǎn)換成現(xiàn)實利益。實踐中，權(quán)利人許可他人使用其商業(yè)秘密一般都是通過訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的方式，約定雙方的權(quán)利和義務(wù)，以及許可使用方式其他相關(guān)事項。我國法律對許可使用合同的相關(guān)內(nèi)容作了詳細(xì)規(guī)定。
在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中，雙方的權(quán)利和義務(wù)如下：
�。ㄒ唬┳屌c人的權(quán)利和義務(wù)
一般情況下，許可使用商業(yè)秘密中的讓與人享有獲取使用費(fèi)、要求受讓人依約定履行保密義務(wù)、在受讓人違約時要求受讓人承擔(dān)相關(guān)違約責(zé)任等權(quán)利。
同時，根據(jù)我國法律相關(guān)規(guī)定，商業(yè)秘密許可使用人（技術(shù)讓與人）讓與人應(yīng)當(dāng)履行如下義務(wù)：
（1）提供技術(shù)資料，進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)，保證技術(shù)的實用性、可靠性。我國《合同法》規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定提供技術(shù)資料，進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)，保證技術(shù)的實用性、可靠性。最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀(jì)要的通知（法〔２００１〕８４號）規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同讓與人應(yīng)當(dāng)保證受讓人按約定的方式實施技術(shù)達(dá)到約定的技術(shù)指標(biāo)。
�。�2）承擔(dān)保密義務(wù)。根據(jù)我國《合同法》和最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀(jì)要的通知（法〔２００１〕８４號）的規(guī)定，技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定承擔(dān)保密義務(wù)。但是，讓與人的保密義務(wù)不影響其申請專利的權(quán)利，但當(dāng)事人約定讓與人不得申請專利或者明確約定讓與人承擔(dān)保密義務(wù)的除外。當(dāng)事人之間就申請專利的技術(shù)成果所訂立的許可使用合同，專利申請公開以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定；發(fā)明專利申請公開以后、授權(quán)以前，參照專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定；授權(quán)以后，原合同即為專利實施許可合同，適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定。
�。�3）保證提供的商業(yè)秘密不具有權(quán)利上的瑕疵。我國《合同法》第三百四十九條、第三百五十三條的規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)保證自己是所提供的技術(shù)的合法擁有者，并保證所提供的技術(shù)完整、無誤、有效，能夠達(dá)到約定的目標(biāo)。如果受讓人按照約定使用技術(shù)秘密侵害他人合法權(quán)益的，由讓與人承擔(dān)責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。
�。�4）違反合同約定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。我國《合同法》第三百五十一條列舉了幾種違約責(zé)任。例如，讓與人未按照約定轉(zhuǎn)讓技術(shù)的，應(yīng)當(dāng)返還部分或者全部使用費(fèi)，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
�。ǘ┦茏屓说臋�(quán)利和義務(wù)
按照我國相關(guān)法律的規(guī)定，受讓人在商業(yè)秘密許可使用中，應(yīng)當(dāng)履行如下合同義務(wù)：
�。�1）支付使用費(fèi)。受讓人首先應(yīng)當(dāng)按約定支付使用費(fèi)。我國《合同法》明確規(guī)定了受讓人支付使用費(fèi)的義務(wù)，并規(guī)定如果受讓人未按照約定支付使用費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交使用費(fèi)并按照約定支付違約金；不補(bǔ)交使用費(fèi)或者支付違約金的，應(yīng)當(dāng)停止使用技術(shù)秘密，交還技術(shù)資料，承擔(dān)違約責(zé)任。使用費(fèi)的數(shù)額一般應(yīng)根據(jù)商業(yè)秘密的價值由合同雙方當(dāng)事人自愿約定。
�。�2）承擔(dān)保密義務(wù)。秘密性是商業(yè)秘密的基本特征，也是商業(yè)秘密實現(xiàn)原本價值的前提條件。一旦公開，就成為公知信息，任何人都可以使用，這會給商業(yè)秘密權(quán)利人造成巨大的損害。我國《合同法》第三百五十條規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)。
�。�3）按照合同約定使用商業(yè)秘密。合同生效后，商業(yè)秘密受讓人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的期限、地點、方式、范圍等來使用商業(yè)秘密，否則就構(gòu)成違約，將承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。我國《合同法》第三百五十二條規(guī)定使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，未經(jīng)讓與人同意擅自許可第三人使用該技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)停止違約行為，承擔(dān)違約責(zé)任；最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀(jì)要的通知（法〔２００１〕８４號）提出，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定受讓人取得的技術(shù)須經(jīng)受讓人小試、中試、工業(yè)性試驗后才能投入批量生產(chǎn)的，受讓人未經(jīng)小試、中試、工業(yè)性試驗直接投入批量生產(chǎn)所發(fā)生損失的，讓與人不需要承擔(dān)責(zé)任。如果構(gòu)成合同法規(guī)定的解除合同的條件，讓與人可以向法院申請解除合同。
�。�4）違反合同約定，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。我國《合同法》第三百五十二條有相關(guān)規(guī)定，受讓人未按照約定支付使用費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交使用費(fèi)并按照約定支付違約金；不補(bǔ)交使用費(fèi)或者支付違約金的，應(yīng)當(dāng)停止使用技術(shù)秘密，交還技術(shù)資料，承擔(dān)違約責(zé)任；使用技術(shù)秘密超越約定的范圍的，未經(jīng)讓與人同意擅自許可第三人實施該專利或者使用該技術(shù)秘密的，應(yīng)當(dāng)停止違約行為，承擔(dān)違約責(zé)任；違反約定的保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
二、商業(yè)秘密授權(quán)許可使用的方式
根據(jù)最高人民法院制定的《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，技術(shù)秘密的實施許可主要包括獨占實施許可、排他實施許可、普通實施許可和再許可四種方式。
獨占實施許可是指讓與人在約定許可實施技術(shù)秘密的范圍內(nèi)，將該技術(shù)秘密僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該技術(shù)秘密；排他實施許可是指讓與人在約定許可實施技術(shù)秘密的范圍內(nèi)，將該技術(shù)秘密僅許可一個受讓人實施，但讓與人依約定可以自行實施該技術(shù)秘密；普通實施許可是指讓與人在約定許可實施技術(shù)秘密的范圍內(nèi)許可他人實施該技術(shù)秘密，并且可以自行實施該技術(shù)秘密；再許可是指 技術(shù)秘密實施許可合同的受讓人依據(jù)合同的約定，把受讓的技術(shù)秘密再許可給第三人使用的許可實施方式。再許可的情況下，一般認(rèn)定該再許可為普通實施許可，但當(dāng)事人另有約定的除外。其他三種許可實施合同中，如果當(dāng)事人對技術(shù)秘密實施許可方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，認(rèn)定為普通實施許可。應(yīng)當(dāng)注意的是，如果排他實施許可合同讓與人不具備獨立實施其專利的條件，以一個普通許可的方式許可他人實施專利的，人民法院可以認(rèn)定為讓與人自己實施專利，但當(dāng)事人另有約定的除外。
我國除了通過法律對許可使用商業(yè)秘密時訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容作出了詳細(xì)明確的規(guī)定。還通過司法解釋進(jìn)一步明確了產(chǎn)生商業(yè)秘密侵權(quán)案件時各類被許可人的訴訟資格。《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）第十五條規(guī)定，對于侵犯商業(yè)秘密行為，商業(yè)秘密獨占使用許可合同的被許可人享有獨立的訴訟資格，向法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。排他使用許可合同的被許可人享有相對獨立的訴訟資格，一般只有在與權(quán)利人共同提起訴訟時，人民法院才應(yīng)當(dāng)受理；但在權(quán)利人不起訴的情況下，排他使用許可合同的被許可人自行提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。普通使用許可合同的被許可人只有在與權(quán)利人共同提起訴訟，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)，單獨提起訴訟的，人民法院才應(yīng)當(dāng)受理。以上是根據(jù)不同許可實施合同中的被許可人可能受到損害的大小，賦予了不同的訴訟資格，這樣既有利于保護(hù)被許可人的合法權(quán)益，又有利于整個社會的安定、有序。
三、商業(yè)秘密許可協(xié)議
商業(yè)秘密許可協(xié)議是商業(yè)秘密權(quán)利人與其他企業(yè)或個人簽訂的，約定雙方權(quán)利和義務(wù)的，規(guī)范雙方行為的書面文合同。只要符合我國《合同法》規(guī)定的有關(guān)合同主體、內(nèi)容、形式等要件，該協(xié)議即具有法律上的效力，對協(xié)議雙方都具有約束力，協(xié)議任何一方違反協(xié)議的約定，另一方都可以依法采取相應(yīng)措施和請求承擔(dān)法律責(zé)任。
根據(jù)我國《合同法》第九條至第十二條有關(guān)訂立合同的有關(guān)規(guī)定，再結(jié)合商業(yè)秘密許可的實踐，商業(yè)秘密許可協(xié)議一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：
�。�1）序文，包括合同名稱、當(dāng)事人姓名或名稱、地址、簽約時間、地點，合同生效日期、其他基本信息。
�。�2）合同標(biāo)的，即許可使用的商業(yè)秘密，以及保密義務(wù)。協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確約定許可使用的商業(yè)秘密的名稱和內(nèi)容，以免在使用過程中因約定不明確而產(chǎn)生不必要的糾紛。同時也應(yīng)注意約定保密義務(wù)，有效保護(hù)商業(yè)秘密不被泄露。
（3）授權(quán)范圍。我國最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條規(guī)定了技術(shù)秘密實施許可主要包括獨占實施許可、排他實施許可、普通實施許可和再許可四種。實施許可方式并非必須約定的條款，當(dāng)雙方當(dāng)事人沒有約定或約定不明確時，法律明確指出視為普通實施許可
�。�4）許可使用費(fèi)及支付方式。權(quán)利人許可他人使用商業(yè)秘密的直接目的就在于獲取收益。那到底該支付多少、如何支付、何時何地支付，這些都是協(xié)議應(yīng)該明確約定的事項。
�。�5）違約條款。違約條款是商業(yè)秘密許可協(xié)議的重要條款，它規(guī)定了違約的情形，明確了違約的責(zé)任，有助于有效認(rèn)定違約行為，及時解決違約糾紛。
�。�6）解決爭議的方法。明確約定爭議解決的方法，在糾紛發(fā)生時，可以避免出現(xiàn)案中案的狀況，防止雙方當(dāng)事人在管轄權(quán)問題上浪費(fèi)時間和精力。
以上六個條款是商業(yè)秘密許可協(xié)議常見的重要條款，各當(dāng)事人可以根據(jù)現(xiàn)實需要，依法增加協(xié)議內(nèi)容。比如：權(quán)利人的保證、對合同涉及的技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)術(shù)語進(jìn)行雙方同意的統(tǒng)一解釋、許可方的培訓(xùn)、服務(wù)以及咨詢義務(wù)、被許可方的協(xié)助義務(wù)等。
我國《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2007〕2號）還對各種許可實施方式的被許可人的訴訟資格作了區(qū)別規(guī)定。對于侵犯商業(yè)秘密行為，商業(yè)秘密獨占使用許可合同的被許可人享有獨立的訴訟資格，提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理；排他使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者在權(quán)利人不起訴的情況下，自行提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理；普通使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)，單獨提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
