[ 唐青林 ]——(2010-12-18) / 已閱4892次
商業(yè)秘密的歸屬
唐青林
一、商業(yè)秘密的歸屬：企業(yè)還是員工
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按照法律一般理論，員工執(zhí)行其法人或者其他組織的工作任務(wù)或主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件完成的技術(shù)成果，其使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織。法人或其他組織對完成該項技術(shù)成果的個人給予獎勵或報酬。但法人或者其他組織與其職工就在職期間或者離職以后所完成的技術(shù)成果的權(quán)益有約定的，人民法院應(yīng)當依約定確認。
《合同法》第三百二十六條規(guī)定：“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者以其他組織可就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果�！�
財政部、國家發(fā)展改革委、科技部和勞動保障部于2006年10月25日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)實行自主創(chuàng)新激勵分配制度的若干實施意見》（財企【2006】383號）規(guī)定，屬于一下情形之一取得的職工職務(wù)技術(shù)成果，應(yīng)當屬于企業(yè)所有，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外：職工在本職工作中取得的；職工在企業(yè)交付的研發(fā)任務(wù)中取得的；職工主要利用企業(yè)的資金、設(shè)備、零部件、原材料或未對外公開的技術(shù)資料等資源取得的；職工退職、退休、調(diào)動工作后一年內(nèi)或者在于企業(yè)約定的期限內(nèi)取得，且與其在原企業(yè)承擔的本職工作或分配的任務(wù)有關(guān)的。
最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定，合同法第三百二十六條第二款所稱“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)”，包括：（一）履行法人或者其他組織的崗位職責或者承擔其交付的其他技術(shù)開發(fā)任務(wù)；（二）離職后一年內(nèi)繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責或者交付的任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。 法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術(shù)成果的權(quán)益有約定的，人民法院應(yīng)當依約定確認。
該司法解釋第三條規(guī)定，合同法第三百二十六條第二款所稱“物質(zhì)技術(shù)條件”，包括資金、設(shè)備、器材、原材料、未公開的技術(shù)信息和資料等。該司法解釋的第四條規(guī)定，合同法第三百二十六條第二款所稱“主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件”，包括職工在技術(shù)成果的研究開發(fā)過程中，全部或者大部分利用了法人或者其他組織的資金、設(shè)備、器材或者原材料等物質(zhì)條件，并且這些物質(zhì)條件對形成該技術(shù)成果具有實質(zhì)性的影響；還包括該技術(shù)成果實質(zhì)性內(nèi)容是在法人或者其他組織尚未公開的技術(shù)成果、階段性技術(shù)成果基礎(chǔ)上完成的情形。但下列情況除外：（一）對利用法人或者其他組織提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還資金或者交納使用費的；（二）在技術(shù)成果完成后利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件對技術(shù)方案進行驗證、測試的。
�。ǘ┪虚_發(fā)或合作開發(fā)成果的歸屬
在委托開發(fā)或者合作開發(fā)技術(shù)秘密的合同中，由當事人約定技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和利益的分配辦法。沒有約定或約定不明確的，合同當事人可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習慣確定；如果仍不能確定歸屬權(quán)，則當事人均有使用和轉(zhuǎn)讓該技術(shù)秘密成果的權(quán)利，當事人可以自由的決定自己使用或以普通使用許可的方式許可他人使用，但轉(zhuǎn)讓該技術(shù)秘密，或者以獨占或排他使用許可的方式許可他人使用時需征得對方當事人同意或追認，否則該轉(zhuǎn)讓和許可行為無效。
我國《合同法》第三百四十一條規(guī)定：“委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。
最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定：合同法第三百四十一條所稱“當事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利”，包括當事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密，并獨占由此所獲利益的權(quán)利。當事人一方將技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)讓與他人，或者以獨占或者排他使用許可的方式許可他人使用技術(shù)秘密，未經(jīng)對方當事人同意或者追認的，應(yīng)當認定該讓與或者許可行為無效。
二、企業(yè)承包經(jīng)營期間產(chǎn)生的商業(yè)秘密歸承包人所有
所謂企業(yè)承包經(jīng)營，就是指政府指定的有關(guān)部門或企業(yè)的所有者（簡稱“企業(yè)主管部門”）在完全享有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的前提下，將企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)授予企業(yè)，與企業(yè)承包經(jīng)營者（本文僅指自然人）代表企業(yè)同發(fā)包方訂立承包經(jīng)營合同，以一定的經(jīng)濟利益為目的，約定雙方責權(quán)利的一種企業(yè)經(jīng)營管理方式。在承包經(jīng)營合同中，發(fā)包方為政府指定的有關(guān)部門或企業(yè)的所有者，承包方為實行承包經(jīng)營的企業(yè)，企業(yè)承包經(jīng)營者就是通常所說的承包人。
那么，在企業(yè)承包經(jīng)營期間產(chǎn)生的商業(yè)秘密歸承包人所有還是歸企業(yè)所有呢？目前法律對此問題并無明確的規(guī)定。我們認為一般而言，企業(yè)承包經(jīng)營期間產(chǎn)生的商業(yè)秘密應(yīng)該歸承包人所有。
一些地方的高級法院頒布的地方性指導意見中有所涉及，例如江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見（蘇高法審委[2004]3號）第四條規(guī)定：承包經(jīng)營期間產(chǎn)生的商業(yè)秘密，除當事人另有約定的以外，權(quán)利屬于承包人。
編者注：本文摘自北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》（中國法制出版社出版）。唐青林律師近年來辦理了大量侵犯商業(yè)秘密的民事案件，為多起涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪提供辯護，在商業(yè)秘密法律領(lǐng)域積累了較豐富的實踐經(jīng)驗，歡迎切磋交流，郵箱：lawyer3721@163.com，電話：13910169772。
