[ 唐青林 ]——(2010-10-18) / 已閱6613次
作為商業(yè)秘密被侵害的控方律師應(yīng)做的主要工作
唐青林
北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師在企業(yè)商業(yè)秘密法律保護(hù)方面具有較豐富的經(jīng)驗。經(jīng)過多年的工作感受，唐青林律師認(rèn)為，當(dāng)企業(yè)商業(yè)秘密遭到侵犯時，律師可考慮通過以下途徑幫助企業(yè)維護(hù)權(quán)益：
一、與侵犯商業(yè)秘密的企業(yè)進(jìn)行和解
唐青林律師認(rèn)為，在商業(yè)秘密保護(hù)領(lǐng)域，律師的工作主要分為事前預(yù)防和事后救濟。其中以協(xié)助企業(yè)進(jìn)行有效的事前預(yù)防為主，因為秘密只有保守住了才有價值，一旦泄密就價值喪失殆盡。而一旦企業(yè)的商業(yè)秘密遭受侵害，不論是以民事、行政、刑事等法律途徑解決糾紛，都難免可能在不同程度上造成商業(yè)秘密的進(jìn)一步擴散，也就是所謂的“二次污染”。因此，和解應(yīng)該是解決相關(guān)問題時首先要考慮的方案。
當(dāng)然，和解應(yīng)當(dāng)做好以下工作：收集侵權(quán)方的侵權(quán)證據(jù)。結(jié)合證據(jù)和現(xiàn)有法律規(guī)定，分析勝訴的可能性；依據(jù)現(xiàn)有立法及實踐經(jīng)驗計算訴訟勝利后可能得到的賠償額，確定和解方案和最低賠償額度。
二、通過刑事訴訟方式解決（向公安機關(guān)報案）
因為涉及商業(yè)秘密侵權(quán)的民事訴訟往往取證較為困難，如果通過民事訴訟途徑進(jìn)行維權(quán)，可能費力不討好。而通過刑事途徑，往往能更快、更好的獲得賠償。而且，由于公安機關(guān)的介入，可以立即制止侵權(quán)人繼續(xù)泄露信息，防止更大范圍的擴散商業(yè)秘密信息。同時，企業(yè)也可以利用偵查機關(guān)得到的證據(jù)，作為未來民事訴訟當(dāng)?shù)淖C據(jù)。
在向公安機關(guān)報案之前，作為律師應(yīng)該為企業(yè)進(jìn)行初步的法律分析，尤其是初步判斷是否構(gòu)成犯罪。侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件如下：主觀上具有犯罪故意；客觀上具有法律規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的行為；侵權(quán)行為給權(quán)利人造成重大損失。根據(jù)最高法、最高檢關(guān)于辦理知識產(chǎn)權(quán)刑事案件的司法解釋，給權(quán)利人造成經(jīng)濟損失50萬元以上的屬于造成重大損失可以追究刑事責(zé)任，并且權(quán)利人可以直接自訴。
三、通過行政處罰手段解決：向工商行政管理機關(guān)舉報
根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，工商管理機關(guān)管轄本轄區(qū)內(nèi)發(fā)生的侵犯商業(yè)秘密案件的行政處罰。律師應(yīng)協(xié)助企業(yè)提交要求工商局立案查處的申請，并同時提交主要證據(jù)材料。工商局有權(quán)要求侵權(quán)企業(yè)返還載有商業(yè)秘密的資料或停止侵權(quán)、對企業(yè)的賠償要求進(jìn)行調(diào)解；對侵犯商業(yè)秘密的企業(yè)依法作出行政處罰，采取強制措施。
四、通過民事訴訟途徑解決：向人民法院提起民事訴訟
通過民事訴訟方式解決侵犯商業(yè)秘密糾紛是一種符合法律的的維權(quán)手段。
律師在協(xié)助企業(yè)起訴之前，應(yīng)明確被告。如果是因為跳槽引起的侵犯商業(yè)秘密案件，可以將跳槽職工與其所在單位列為共同被告，也可以僅將跳槽職工列為被告；如果不涉及跳槽職工時，則將侵權(quán)（人）單位列為被告。
其次，律師應(yīng)當(dāng)在起訴之前明確管轄地及管轄法院，可按實際情況選擇在被告所在地或侵權(quán)行為地進(jìn)行起訴，級別上一般由中級人民法院或者經(jīng)批準(zhǔn)的基層法院管轄。
需提特別醒的是，侵權(quán)行為地包括行為地也包括行為結(jié)果地。但是這里的“結(jié)果地”是否包括侵犯商業(yè)秘密產(chǎn)品的銷售地或允諾銷售地？因為侵犯商業(yè)秘密的案件往往最后變成雙方企業(yè)“斗法”，都希望案件在“自己的地盤上”的法院進(jìn)行審理，那樣自己就能夠占“天時地利人和”的天然優(yōu)勢。對侵犯商業(yè)秘密地域管轄問題，唐青林律師有過實戰(zhàn)經(jīng)驗，在理論上也進(jìn)行了一些探索。唐青林律師認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，銷售侵犯商業(yè)秘密所制造的侵權(quán)產(chǎn)品并不屬于該法所規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的行為。此外，使用商業(yè)秘密的過程就是制造侵權(quán)產(chǎn)品的過程，當(dāng)侵權(quán)產(chǎn)品制造完成時，使用商業(yè)秘密的侵權(quán)結(jié)果即同時發(fā)生。因此，使用商業(yè)秘密的行為實施地和結(jié)果發(fā)生地通常是重合的，不能以銷售商所在地法院進(jìn)行管轄。。
最高法院公布的案例印證了唐青林律師的看法。最高法院公布的最高人民法院公報案例庫的表明，《四維實業(yè)（深圳）有限公司、四維企業(yè)股份有限公司與艾利丹尼森公司、艾利（廣州）有限公司、艾利（昆山）有限公司、艾利（中國）有限公司、南海市里水意利印刷廠、佛山市環(huán)市鎮(zhèn)東升汾江印刷廠經(jīng)營部侵犯商業(yè)秘密糾紛管轄權(quán)異議案》（最高人民法院 (2007)民三終字第10號（2009年1月15日），同時該案例見人民法院報2009年4月22日《理論與實踐專版》所載文章《最高人民法院公布2008年中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)50件典型案件》。根據(jù)最高法院案例公報記載的裁判摘要：（1）根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，銷售侵犯商業(yè)秘密所制造的侵權(quán)產(chǎn)品并不屬于該法所規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的行為。（2）通常情況下，使用商業(yè)秘密的過程就是制造侵權(quán)產(chǎn)品的過程，當(dāng)侵權(quán)產(chǎn)品制造完成時，使用商業(yè)秘密的侵權(quán)結(jié)果即同時發(fā)生。因此，使用商業(yè)秘密的行為實施地和結(jié)果發(fā)生地通常是重合的，不宜將侵權(quán)產(chǎn)品的銷售地視為使用商業(yè)秘密的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
因此，北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師認(rèn)為，侵犯商業(yè)秘密的民事案件，可按實際情況選擇在被告所在地或侵權(quán)行為地（包括行為地也包括行為結(jié)果地）法院進(jìn)行起訴。其中侵權(quán)行為結(jié)果地只能理解為侵犯商業(yè)秘密產(chǎn)品生產(chǎn)完成并下線的地方，而不包括侵犯商業(yè)秘密產(chǎn)品的銷售地或允諾銷售地。
關(guān)于如何計算損失并請求被告賠償，如何確定請求賠償?shù)臄?shù)額、聘請律師的合理費用及調(diào)查所化費的合理費用是否能夠請求被告一并賠償，以及進(jìn)行民事訴訟的一些實戰(zhàn)技巧等問題，唐青林律師撰寫了專門的文章予以闡述，也可參考唐青林主編的《中國侵犯商業(yè)秘密案件百案類評》，此處不再贅述。
作者：唐青林，北京市安中律師事務(wù)所律師，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士。
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