[ 闞鳳軍 ]——(2010-10-8) / 已閱11091次
企業(yè)投資并購需要關注的“或有負債”及相關問題的法律分析
闞鳳軍
筆者參與各種投資并購項目數(shù)十起，盡管目標企業(yè)各不相同，但關注的問題相對集中，其中包括“或有負債”問題。下面就該問題進行初步探討與分析，供感興趣的企業(yè)與朋友參考。
一、或有負債的基本定義與理解
1、依據(jù)我國的《企業(yè)會計準則》規(guī)定，“或有負債”是指過去的交易或者事項形成的潛在義務，其存在須通過未來不確定事項的發(fā)生或不發(fā)生予以證實；或過去的交易或者事項形成的現(xiàn)時義務，履行該義務不是很可能導致經(jīng)濟利益流出企業(yè)或該義務的金額不能可靠計量。
2、“企業(yè)不應當確認或有負債”，亦即“或有負債”并不反映在財務報表中。但“或有負債”在很多情況下將成為“現(xiàn)實”的“負債”，直接導致企業(yè)價值的減損，嚴重時將導致公司的倒閉或清算。
因此，盡管“或有負債”處于“或有”狀態(tài)，但該類負債的分析與評估對于爭取評價目標企業(yè)或資產(chǎn)的價值、合理確定并購價格、設計合適充分的保障條款、搭建完善的交易架構等具有非常重要的影響。
我們在以往操作的項目中，一些企業(yè)并購的負責人為盡快完成項目的收購與交割，往往忽視對“或有負債”定性分析與定量分析，最終導致并購效果不佳，甚至造成重大投資損失。
二、投資并購中存在的“或有負債”
根據(jù)并購的基本操作模式可以分為股權并購及資產(chǎn)并購。其中，股權并購主要指新的投資者通過從目標公司現(xiàn)有股東購買股權或通過向目標公司增資擴股的方式進入目標公司，成為目標公司的股東，通過參與后續(xù)運營，實現(xiàn)投資目的；資產(chǎn)收購主要指投資者通過有選擇性的購買目標公司資產(chǎn)，并通過運營來達到投資目的。本文所討論的“或有負債”主要針對股權收購展開，同時，簡要對資產(chǎn)并購可能存在的“或有負債”等情況進行分析。
1、股權并購過程中可能存在的“或有負債”
�。�1）企業(yè)對外應付賬款利息。一些企業(yè)自認為某些債務已超過訴訟時效、或對方已放棄債權、或因內部管理混亂未及時對外付款等，導致企業(yè)仍然按照原債權金額做賬，沒有充分反映可能發(fā)生的欠款利息及違約金等。
（2）合同違約賠償損失評估。長期客戶形成穩(wěn)定的關系后，比較容易忽視嚴格履約的重視程度。比如，有的企業(yè)在某一單重大合同上嚴重違約，但基于與對方的長期合作關系及相關高層領導的良性互動判斷，并未重視合同違約情形，后因對方企業(yè)改制重組等因素，導致對方提出巨額索賠要求。
（3）產(chǎn)品的知識產(chǎn)權侵權賠償。中國很多企業(yè)對于知識產(chǎn)權保護等問題重視程度不夠，一方面，不注意產(chǎn)品采購過程中的知識產(chǎn)權擔保問題；另一方面，對于自己銷售的產(chǎn)品關于知識產(chǎn)權不侵權的“默示擔�！绷x務等也沒有概念。這個問題在一些知識產(chǎn)權比較密集的企業(yè)表現(xiàn)非常突出，一些所謂高科技企業(yè)經(jīng)常會遇到同行業(yè)或國外競爭對手提出的知識產(chǎn)權方面的質疑與挑戰(zhàn)，嚴重影響企業(yè)的正常運營，甚至威脅到企業(yè)的生存。
（4）企業(yè)潛在的勞動爭議與索賠。《勞動合同法》實施后，該方面形成“或有負債”的風險相對較大。因此，需對企業(yè)勞動用工的合法性進行充分審核，而該項信息無法在財務報表中披露，企業(yè)主動披露的，亦不一定充分。是否簽訂勞動合同、是否足額繳納社會保險、是否足額支付加班工資等需要充分予以關注。如果存在該等情形，將來產(chǎn)生仲裁或訴訟時，可以確定該等“或有負債”將必定成為“現(xiàn)實”“負債”。
�。�5）企業(yè)稅務上可能“或有負債”。 稅務上形成“或有負債”原則很多，如當?shù)卣綑嘞�，擅自給予稅收上的減免等；企業(yè)通過自認為比較合理的避稅手段，但可能被認定為偷逃稅款；企業(yè)內部因為缺乏專業(yè)的財務及稅務上的專業(yè)人員，沒有合理將相關經(jīng)營反映在財務上。最近，我們國家加強對于非居民企業(yè)稅務的管理（國稅698號文），一些企業(yè)可能被追繳稅款。另外，國家稅務總局就關聯(lián)企業(yè)之間交易的強化管理與規(guī)范等，都可能導致某些企業(yè)需要追加稅款。上述問題，如果相關主管機構投入相當?shù)臅r間與精力，可能會對某些企業(yè)產(chǎn)生非常大的影響與壓力。
�。�6）環(huán)境保護“或有負債”。該類或有負債具有相當?shù)碾[蔽性和滯后性。很多企業(yè)的項目都能夠通過有關部門的驗收，但實際運行過程中卻沒有規(guī)范操作，這種行為在未經(jīng)過相關機構查處之前處于“合法”狀態(tài)，企業(yè)以外的投資者很難判斷。
（7）企業(yè)對外提供的產(chǎn)品質量擔保與售后服務承諾等。對于家電產(chǎn)品，其提供的質量保證期及免費售后服務時間每延長一年，其財務上可能承擔的費用支出較上一年度大幅上升。另外，某些企業(yè)承諾的包退包換政策等，如果產(chǎn)品質量不穩(wěn)定或出現(xiàn)其他不可控因素，將顯著增加該企業(yè)未來的費用支出負擔。
（8）企業(yè)提供的對外擔保
�。�9）企業(yè)存在的未決訴訟與未決仲裁；
�。�10）其他。
2、資產(chǎn)收購中存在的“或有負債”
�。�1）資產(chǎn)的所有權被保留
（2）轉讓的資產(chǎn)處在法律強制執(zhí)行狀況
�。�3）轉讓的資產(chǎn)尚在運輸途中或處于第三方保管范圍
�。�4）資產(chǎn)已被抵押或質押
�。�5）轉讓的資產(chǎn)尚處于海關監(jiān)管期
�。�6）轉讓的資產(chǎn)尚未沒有完成相關對價的支付，如土地出讓金的足額交納等
（7）其他
三、發(fā)現(xiàn)、識別“或有負債”的方法和途徑
無論何種方式或途徑，都需要專業(yè)機構，包括會計師事務所、律師事務所、稅務師事務所等機構的協(xié)同配合，簡要介紹如下：
1、直接方式
（1）企業(yè)的財務報表，特別是報表批注部分；
（2）企業(yè)財務賬目的調整與分析；
（3）企業(yè)內部人員的陳述；
�。�4）企業(yè)已收到的可能被處罰的相關法律文件等。
2、間接方式
�。�1）交易對方的詢證
�。�2）相關司法機構的核實
�。�3）同行業(yè)的比較分析
（4）工商登記機構的查詢
�。�5）已知信息的挖掘與跟進
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