[ 孫斌 ]——(2010-9-30) / 已閱18806次
勞務(wù)派遣的用工單位為什么要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任？
孫斌
勞務(wù)派遣中用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任早在2006年3月《勞動(dòng)合同法》第一次征求意見(jiàn)稿已經(jīng)明確規(guī)定。之后通過(guò)的《勞動(dòng)合同法》是以單一勞動(dòng)關(guān)系為主的勞務(wù)派遣，但還是要求用人單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，這就與單一關(guān)系應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的原則相沖突。為什么勞務(wù)派遣中特別規(guī)定用工單位的連帶賠償責(zé)任?筆者認(rèn)為與以下三種情況有密切聯(lián)系：
一、勞務(wù)派遣公司的現(xiàn)狀
1、勞務(wù)派遣公司的發(fā)展過(guò)程
最早辦理針對(duì)國(guó)內(nèi)企業(yè)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位除了原有的國(guó)有外服公司外，更多的是勞動(dòng)人事部門人員自己投資或者勞動(dòng)人事部門人員具體指導(dǎo)開(kāi)辦的專門從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的公司。由于當(dāng)時(shí)對(duì)勞務(wù)派遣限制規(guī)定較少，實(shí)施勞務(wù)派遣能夠規(guī)避用人單位諸多風(fēng)險(xiǎn)，因而在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前，這些沒(méi)有運(yùn)作幾年的公司均已形成一定的規(guī)模。
在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后雖然一些勞動(dòng)法專家（包括立法起草小組成員）認(rèn)為：《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后會(huì)在一定程度上遏制勞務(wù)派遣公司的發(fā)展。但現(xiàn)實(shí)情況是由于勞務(wù)派遣立法上諸多問(wèn)題沒(méi)有明文規(guī)定，在加上對(duì)“三性”崗位定性在《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》中沒(méi)有體現(xiàn)，導(dǎo)致現(xiàn)在的勞務(wù)派遣公司不但沒(méi)有減少反而越來(lái)越多，一些投資較大的勞務(wù)派遣公司發(fā)展規(guī)模已經(jīng)與國(guó)有外服公司相抗衡，成為運(yùn)作勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的主力軍。
2、勞務(wù)派遣公司注冊(cè)資金實(shí)際注冊(cè)不到位
雖然勞動(dòng)合同法要求勞務(wù)派遣公司的注冊(cè)資金50萬(wàn)元以上，但實(shí)際情況為不少勞務(wù)派遣公司就是租個(gè)辦公室，雇幾名員工，再加上幾臺(tái)電腦就開(kāi)展業(yè)務(wù)。實(shí)際注冊(cè)資金是多少只有他們自己知道。他們的服務(wù)質(zhì)量如何？是否能承擔(dān)責(zé)任？只有出了事才會(huì)知道。
3、日常收取的服務(wù)費(fèi)不足承擔(dān)責(zé)任
除了幾個(gè)國(guó)有從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的公司外，其他勞務(wù)派遣公司要收取較高的服務(wù)費(fèi)除非自己的人脈與服務(wù)單位關(guān)系比較特殊。由于《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后開(kāi)辦的勞務(wù)派遣公司較多，公司與公司之間的競(jìng)爭(zhēng)也比較激烈，每月收取的服務(wù)費(fèi)除支付日常開(kāi)支外，剩余的每年都不足分紅，再投入的資金也比較少。如果要?jiǎng)趧?wù)派遣公司承擔(dān)什么責(zé)任，其自身都不能自保，何況談維護(hù)勞務(wù)派遣員工的利益。
二、勞務(wù)派遣員工實(shí)際安排的崗位大部分為非法派遣
《勞動(dòng)合同法》第六十六條規(guī)定：“勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施�！闭菞l款中的“一般”被有關(guān)專業(yè)人士抓住，出現(xiàn)了包括國(guó)有企業(yè)在內(nèi)任何崗位都可能安排勞務(wù)派遣員工，最典型的是有的公司除了董事會(huì)成員、總經(jīng)理外，其他的員工都是勞務(wù)派遣員工，差點(diǎn)形成全民派遣。
雖然《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的勞務(wù)派遣崗位相對(duì)明確，但由于具體的規(guī)定一直沒(méi)有出臺(tái)，造成了現(xiàn)階段不是勞務(wù)派遣的崗位也安排勞務(wù)派遣的員工的現(xiàn)象。有的勞務(wù)派遣員工到勞動(dòng)人事主管部門投訴，相關(guān)人員由于與勞務(wù)派遣公司諸多的關(guān)聯(lián)性，在這一問(wèn)題上采取以法律法規(guī)沒(méi)有具體規(guī)定為由故意不作為。
從《勞動(dòng)合同法》規(guī)定以及全國(guó)人大法工委在2007年12月給原勞動(dòng)部對(duì)“三性”崗位的解釋，均說(shuō)明現(xiàn)階段不少用人單位工作崗位安排勞務(wù)派遣員工的行為屬于非法派遣。對(duì)于這類非法派遣行為，應(yīng)當(dāng)在后期立法時(shí)對(duì)非法派遣期間員工的工齡如何計(jì)算給予明確規(guī)定（廣東省高院、深圳中院司法解釋已對(duì)用人單位通過(guò)非法派遣惡意規(guī)避《勞動(dòng)合同法》第十四條的勞動(dòng)者的工作年限和訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)行為認(rèn)定為無(wú)效的行為作出明確規(guī)定）。
三、承擔(dān)連帶責(zé)任也是學(xué)術(shù)爭(zhēng)議較少和社會(huì)和諧的需要
雖然用人單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的規(guī)定最早在2006年3月《勞動(dòng)合同法》第一次審議稿出現(xiàn)，之后的幾次審議稿一直沿用，但對(duì)于派遣性質(zhì)的規(guī)定完全不一樣。
第一次審議稿出現(xiàn)的是“勞動(dòng)力派遣”，它是以雙重勞動(dòng)關(guān)系為基礎(chǔ)。用人單位具體名稱為勞動(dòng)力派遣單位。用人單位具體名稱為接收單位。而從第二次審議稿開(kāi)始更名為“勞務(wù)派遣”，它是以單一勞動(dòng)關(guān)系為基礎(chǔ)。用人單位具體名稱為勞務(wù)派遣單位，用工單位名稱仍然為用工單位。無(wú)論這兩個(gè)學(xué)派對(duì)派遣性質(zhì)如何認(rèn)定有分歧，但勞務(wù)派遣公司的現(xiàn)狀他們?cè)谇捌诹⒎ㄕ{(diào)查中應(yīng)當(dāng)非常了解。這也是為什么在第一次審議稿中第十二條規(guī)定：“以勞動(dòng)力派遣形式用工的用人單位（以下簡(jiǎn)稱勞動(dòng)力派遣單位），注冊(cè)資本不得少于50萬(wàn)元，并應(yīng)當(dāng)在省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動(dòng)保障主管部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動(dòng)者不少于5000元為標(biāo)準(zhǔn)存入備用金。”現(xiàn)在回頭看這條讓勞務(wù)派遣公司頭痛的規(guī)定，它能夠在一定程度上擔(dān)當(dāng)遏制勞務(wù)派遣公司的發(fā)展，減少用人單位在“三性”崗位外安排勞務(wù)派遣員工的作用。
《勞動(dòng)合同法》現(xiàn)已實(shí)施了兩年九個(gè)月，從勞務(wù)派遣實(shí)際運(yùn)作情況看：它在北京、廣東等經(jīng)濟(jì)發(fā)展地區(qū)的無(wú)序發(fā)展，已經(jīng)被有關(guān)人士認(rèn)為它已經(jīng)“駕空”了《勞動(dòng)合同法》。雖然在立法時(shí)已經(jīng)明確用人、用工單位承擔(dān)的連帶賠償責(zé)任，但“三性”崗位遲遲不作出明確的規(guī)定，再加上用人單位的故意非法派遣，勞務(wù)派遣員工的權(quán)益已受到很大的威脅。立法上的連帶賠償責(zé)任已經(jīng)在一定意義上對(duì)用人、用工單位起不到任何的扼制作用，相反到成為用人、用工單位相互推卸責(zé)任的依據(jù)。只有盡快、全面明確規(guī)定勞務(wù)派遣的操作規(guī)范，對(duì)前期非法勞務(wù)派遣行為進(jìn)行嚴(yán)厲懲處，才能讓現(xiàn)階段無(wú)序的勞務(wù)派遣走向有序，讓勞動(dòng)者還原其本身身份。
蘭泉預(yù)告：
近期蘭泉體會(huì)將就勞務(wù)派遣相關(guān)問(wèn)題發(fā)表一系列的文章，希望這些文章能夠拋磚引玉，讓大家共鳴、共同參與討論研究勞務(wù)派遣問(wèn)題。
提供大家討論的話題為：
1、勞務(wù)派遣員工是否簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議？
2、用工單位與勞務(wù)派遣員工是否要簽訂勞務(wù)用工協(xié)議？
3、用工單位為什么要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任？
4、勞務(wù)派遣員工與工作崗位相關(guān)的福利待遇如何確定？
5、勞務(wù)派遣員工退回勞務(wù)派遣單位的情形研究？
6、勞務(wù)派遣員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)的原則？
作者：湖北大晟律師事務(wù)所 孫斌律師
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