[ 闞鳳軍 ]——(2010-8-10) / 已閱18310次
“關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定”的解讀與分析
闞鳳軍
2000年7月25日，原中國對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部、國家工商行政管理部頒布“關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定”（以下簡稱暫行規(guī)定）。盡管我國先后先后頒布實施公司法、六部委10號文等，但該暫行規(guī)定仍然調(diào)整設立外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的重要規(guī)定。根據(jù)個人的業(yè)務經(jīng)驗及理解，對暫行規(guī)定的重要條款進行粗淺解讀，供感興趣的人士參考。
1.本規(guī)定所稱外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，是指在中國境內(nèi)依法設立，采取有限責任公司形式的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)以及外商投資股份有限公司，以本企業(yè)的名義，在中國境內(nèi)投資設立企業(yè)或購買其他企業(yè)（以下簡稱“被投資公司”）投資者股權的行為。
解析：境內(nèi)投資的形式主要包括外商投資企業(yè)單獨或其他人合資成立公司、購買境內(nèi)公司的股權兩種方式。如果購買股權的目標公司是外資公司，則可能需要結(jié)合本暫行規(guī)定，并參照外商投資企業(yè)外國投資者股權變更的有關規(guī)定執(zhí)行。另外，如果外商投資企業(yè)購買境內(nèi)公司的資產(chǎn)是否也視為投資？
2.外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，應遵守國家法律、法規(guī)。外商投資企業(yè)境內(nèi)投資比照執(zhí)行《指導外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的規(guī)定。外商投資企業(yè)不得在禁止外商投資的領域投資。
解析：關于外商投資企業(yè)的身份，即其是否為內(nèi)資企業(yè)并與國內(nèi)其他企業(yè)享受同等待遇，從本條規(guī)定可以初步得出結(jié)論，即在禁止領域?qū)⒔雇馍掏顿Y企業(yè)的再投資。如果投資的領域?qū)儆趪夜膭铑惡驮试S類，則外商投資企業(yè)可以享有與內(nèi)資企業(yè)同等的投資待遇。
3.外商投資企業(yè)應符合下列條件，方可投資：注冊資本已繳清、開始盈利、依法經(jīng)營，無違法經(jīng)營記錄。
解析：根據(jù)06年的外商投資企業(yè)審批等級的有關規(guī)定及其他法規(guī)，外商投資企業(yè)再投資不受注冊資本已繳清、開始盈利等限制。
4.外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十；投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。
解析：本條規(guī)定已被公司法等規(guī)定廢除。
5.外商投資企業(yè)在鼓勵類或允許類領域投資設立公司，應向被投資公司所在地公司登記機關提出申請，并應提供有關材料。
解析：上述規(guī)定表明，只要外商投資的領域?qū)儆诠膭铑惢蛟试S類，則再投資按照國內(nèi)企業(yè)投資流程操作，無需要商務審批系統(tǒng)審批，僅需要向當?shù)毓ど虣C關申請即可。
6.外商投資企業(yè)在限制類領域投資設立公司的，應向被投資公司所在地省級外經(jīng)貿(mào)主管部門（以下稱“省級審批機關”）提出申請，并提供有關資料。
解析：上述規(guī)定表明，只要外商投資的領域?qū)儆诮诡�，則再投資按照外商投資的神力流程操作，需要商務審批系統(tǒng)審批，審批同意后再要向當?shù)毓ど虣C關申請即可。
7.外商投資企業(yè)以其固定資產(chǎn)投資而改變原經(jīng)營規(guī)�；騼�(nèi)容的，投資前應向原審批機關申請并征得原審批機關的同意。
解析：本條規(guī)定表明如果外商投資企業(yè)以其固定資產(chǎn)投資且改變經(jīng)營規(guī)模或內(nèi)容的，也就是說該外商投資企業(yè)的實際運營與其相審批機構(gòu)報送的可行性研究報告、企業(yè)經(jīng)營內(nèi)容不符時，需要原審批機構(gòu)的同意。另外，企業(yè)在進行上述操作時，需要考慮有關規(guī)定資產(chǎn)是否尚處于海關監(jiān)管期。如以仍在海關監(jiān)管期的設備等固定資產(chǎn)進行投資，應被視為轉(zhuǎn)讓，可能需要補稅及受到海關處罰等。
8.外商投資企業(yè)向中西部地區(qū)投資，被投資公司注冊資本中外資比例不低于百分之二十五的，可享受外商投資企業(yè)待遇。
解析：國家鼓勵外商投資企業(yè)向中西部地區(qū)投資，如果其投資屬于中西部鼓勵投資產(chǎn)業(yè)指導目錄及投資比例不低于25%，可以享受外商投資企業(yè)待遇。
闞鳳軍 020-28337942/13924073030 廣州安華理達律師事務所
