[ 劉成江 ]——(2010-7-29) / 已閱6500次
淺析有限合伙與其他經(jīng)濟(jì)組織之比較
劉成江
有限合伙源于普通合伙，但限合伙所表現(xiàn)出來(lái)的作用卻越來(lái)越將使其區(qū)別于普通合伙，相對(duì)于普通合伙來(lái)說(shuō)，有限合伙具則有較多的優(yōu)勢(shì)。
主要表現(xiàn)在：1、有限合伙更加穩(wěn)定，在普通合伙中，一旦有合伙人死亡或退出，合伙一般即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，特別是對(duì)那些投資周期長(zhǎng)、見效慢的合伙企業(yè)更為不利；有限合伙中，有限責(zé)任合伙人的死亡、破產(chǎn)等對(duì)合伙并不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。有限合伙企業(yè)的法律地位相對(duì)獨(dú)立，可以通過(guò)建立普通合伙人的退伙制度、有限合伙人的出資轉(zhuǎn)讓制度等保持企業(yè)的長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。有限合伙人責(zé)任的有限性，決定了其出資應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)、可隨時(shí)兌換性等清償功能。[1]這就使有限合伙成員流動(dòng)而其在合伙中的投資份額不動(dòng)，確保合伙資本的穩(wěn)定和合伙的長(zhǎng)期、穩(wěn)定發(fā)展。由此可見，有限合伙的穩(wěn)定性和持久性強(qiáng)于普通合伙。
2、有限合伙具有較強(qiáng)的融資能力，普通合伙中全體合伙人對(duì)合伙債務(wù)均承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，一旦合伙經(jīng)營(yíng)失敗，合伙人不但得不到合伙財(cái)產(chǎn)，而且還要用個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還合伙債務(wù)。高風(fēng)險(xiǎn)使得投資人非常謹(jǐn)慎，相互信任成為合伙的重要條件。而有限合伙由兩種合伙人組成，即至少應(yīng)有一名普通合伙人和至少一名有限合伙人。兩種合伙人所負(fù)責(zé)任形式不同。有限合伙采取混合責(zé)任制，有限責(zé)任制和無(wú)限責(zé)任并存于一個(gè)有限合伙之中，這使普通合伙人的無(wú)限責(zé)任部分也得以減輕。由于有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的規(guī)定，吸取了公司有限責(zé)任制的長(zhǎng)處，拓寬了融資渠道，又在一定程度上減輕了投資人的投資風(fēng)險(xiǎn)。
3、有限合伙更有利于集中、高效的管理合伙企業(yè)，普通合伙中，合伙人共同勞動(dòng)、共同經(jīng)營(yíng)，每個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理、企業(yè)的發(fā)展等問題有較多的控制權(quán)和發(fā)言權(quán)，這無(wú)疑具有積極有利的一面，但這種經(jīng)營(yíng)管理方式也確實(shí)存在著很大的弊端，每一個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，導(dǎo)致合伙權(quán)力的分散，不利于企業(yè)管理的集中與高效，在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日益激烈的今天，這對(duì)企業(yè)是非常不利的。而有限合伙恰恰克服了這一弊端，有限合伙中有限合伙人只負(fù)責(zé)出資并在出資的范圍內(nèi)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不享有合伙組織的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，普通合伙人對(duì)合伙組織行使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，有利于普通合伙人根據(jù)瞬息萬(wàn)變的市場(chǎng)需要及時(shí)作出正確的決策，維護(hù)合伙企業(yè)的利益。
有限合伙與公司的比較：有限合伙與公司相比有以下優(yōu)點(diǎn)：1、有限合伙中，不設(shè)專門的管理機(jī)構(gòu)，沒有龐大的管理系統(tǒng)，因此，經(jīng)營(yíng)開支要比公司少得多。2、有限合伙中，由于普通合伙人負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營(yíng)管理，而且仍然要對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任，因此，有限合伙還是具有較為可靠的商業(yè)信用。3、有限合伙的設(shè)立和解散的程序比較簡(jiǎn)單，不必像公司那樣必須經(jīng)過(guò)一系列繁瑣的法定程序，這種聚散靈活的經(jīng)營(yíng)方式?jīng)Q定了合伙在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中具有適應(yīng)性強(qiáng)、靈活多變的能力。4、最關(guān)鍵的也是最具吸引力的是有限合伙可以合法地規(guī)避雙重賦稅。由于合伙企業(yè)并不構(gòu)成稅法上獨(dú)立的納稅主體，有限合伙企業(yè)并不需要就其所得繳納企業(yè)所得稅，對(duì)全體合伙人來(lái)說(shuō)，只需要就其從合伙企業(yè)分得的利潤(rùn)繳納個(gè)人所得稅;而公司的股東要繳納個(gè)人所得稅，公司另需繳納企業(yè)所得稅，股東最終承擔(dān)的是雙重納稅。
一、我國(guó)引進(jìn)有限合伙可行性和必要性的分析
我國(guó)確立有限合伙的必要性：有限合伙制度的引入，對(duì)于完善我國(guó)的市場(chǎng)主體制度，以制度創(chuàng)新推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展將起到重要作用。目前，在我國(guó)設(shè)立有限合伙制度的條件已經(jīng)成熟，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)現(xiàn)實(shí)都迫切需要制定一部統(tǒng)一的《有限合伙法》。
1、確立有限合伙制度有利于完善我國(guó)法律體系、順應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)市場(chǎng)主體多元化的需求[1]：商事立法內(nèi)在要求是滿足社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的需要。商法是適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展尤其是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展而生的，是由立法機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的有關(guān)調(diào)整商事主體從事商事交易活動(dòng)所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。[2]立法必須滿足社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的需要，對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活具有適應(yīng)性。商法規(guī)范的對(duì)象是社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活，而社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活隨著科技的進(jìn)步則加速發(fā)生著變化。如果固守原有的商法規(guī)范，不僅會(huì)阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而且會(huì)導(dǎo)致商事交易受阻、市場(chǎng)秩序混亂。和各類法律相比較，現(xiàn)實(shí)生活對(duì)商法的要求非常高，因而修改商法也應(yīng)更為頻繁。如：自日本商法典施行以來(lái)，已經(jīng)經(jīng)過(guò)35次修改和補(bǔ)充，是日本大型法律中修改補(bǔ)充次數(shù)最多的法律。特別是在第二次世界大戰(zhàn)以后，日本立法者大量吸收英美法主要是美國(guó)商法的立法成果，補(bǔ)充了許多新的商事法律制度。此外，日本立法者有根據(jù)本國(guó)商事實(shí)踐的發(fā)展，以革新精神創(chuàng)立了許多新的商事法律制度。根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐的需要立法已經(jīng)成為內(nèi)在必要。
2、確立有限合伙制度有利于鼓勵(lì)投資并促進(jìn)資金的優(yōu)化配置：（1）有限合伙可有效遏制高利貸、非法集資等現(xiàn)象，促進(jìn)資金優(yōu)化配置并增加就業(yè)在民間擁有大量的資本，如何正確引導(dǎo)這些投資者的投資方向和投資方法，不僅是個(gè)經(jīng)濟(jì)問題，也是一個(gè)十分重要的法律問題。我國(guó)居民有儲(chǔ)蓄的習(xí)慣，但過(guò)度儲(chǔ)蓄等于把社會(huì)投資風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)移給了銀行。我國(guó)銀行的投資效率低下，長(zhǎng)期以來(lái)形成大量的不良資產(chǎn)，已舉步維艱。近年來(lái)中央銀行連續(xù)降息，目的就是把居民儲(chǔ)蓄從銀行擠出去，轉(zhuǎn)移到其他投資領(lǐng)域，從而減輕銀行的經(jīng)營(yíng)壓力。但是證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)太大，令許多投資者卻步。這樣，高于銀行利率數(shù)倍的高利貸與非法集資迎合了投資者追求高回報(bào)的需求。但是，高利貸、非法集資又不受法律保護(hù)，使得投資者的利益沒有保障。此現(xiàn)象的大量出現(xiàn)若通過(guò)法律層面的剖析，不難發(fā)現(xiàn)法律制度的缺失亦是個(gè)中緣由之一。[3]（2）有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任能夠極大的鼓勵(lì)投資，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中居于最重要地位的毫無(wú)疑問是資金問題。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，貨幣資金的價(jià)值并不僅僅表現(xiàn)在人們持有貨幣的多少上，更重要的是看把這些貨幣資金投入到不斷運(yùn)行的生產(chǎn)過(guò)程中所不斷帶來(lái)的利潤(rùn)，只有以動(dòng)態(tài)的再生產(chǎn)觀點(diǎn)才能真正認(rèn)識(shí)到貨幣資金的價(jià)值。[4]目前，我國(guó)城鄉(xiāng)居民、個(gè)體工商戶、承包經(jīng)營(yíng)戶、私營(yíng)企業(yè)擁有的閑散貨幣資金日益增加，數(shù)額龐大，他們中的很多人不愿將手中持有的貨幣資產(chǎn)閑置，而想通過(guò)資金的運(yùn)用以獲得增值的收益。與此同時(shí)，占我國(guó)企業(yè)絕大多數(shù)的中小企業(yè)最大發(fā)展障礙就是資金短缺，融資困難。而最理想的途徑，莫過(guò)于吸引新資入股，利益共享，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)。而獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)若要吸引新的投資，新加入的成員必須負(fù)無(wú)限責(zé)任，這無(wú)疑又成為吸引投資的一大障礙，而有限合伙則因其具有使投資獲得最大的收益同時(shí)將風(fēng)險(xiǎn)控制在最小限度的功效而成為一種有效的融資組織行式。
在我國(guó)建立有限合伙制度，可以為一些擁有資金但卻缺乏管理能力或不想直接參加經(jīng)營(yíng)管理的投資者提供一種新的投資選擇。通過(guò)此種投資，作為一名理智地追求利益最大化的經(jīng)濟(jì)人可以達(dá)到利益與風(fēng)險(xiǎn)的平衡，滿足其投資需求，完成從高利貸者等角色向投資者角色的轉(zhuǎn)化，在承擔(dān)有限責(zé)任的前提下獲得最大盈利，實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)的最大化。同時(shí)，經(jīng)營(yíng)者可以利用有限合伙這一平臺(tái)籌集到更多的社會(huì)閑散資金，為他們提供一種新的便利的融資渠道、降低資本負(fù)債率、降低運(yùn)營(yíng)成本，從而降低市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。
3、確立有限合伙可突破民營(yíng)中小企業(yè)的發(fā)展的困境：我國(guó)的民營(yíng)中小企業(yè)通過(guò)國(guó)家的支持和民營(yíng)企業(yè)家的艱辛努力，有過(guò)初期的朝氣蓬勃，但現(xiàn)在卻難以做大，面臨著發(fā)展的困難，綜合起來(lái)，他們的困境主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：第一，融資困難，缺乏做大的資金；第二，人才匱乏，創(chuàng)新能力不足；第三，管理混亂，企業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)效率低下；第四，改制為公司后，管理者主導(dǎo)得不到維護(hù)。有限合伙制度則為民營(yíng)中小企業(yè)的制度創(chuàng)新提供了可行途徑。首先，民營(yíng)中小企業(yè)可借鑒有限合伙的組織形式，從有限合伙人手中獲得企業(yè)發(fā)展所需的資金，經(jīng)營(yíng)者(普通合伙人)可以集中于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。有限合伙人通過(guò)投資可以象股份公司的投資者一樣，只承擔(dān)最大限額為投資額的有限責(zé)任，而不必為合伙企業(yè)的債務(wù)或虧損承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；對(duì)于只想投資以求利潤(rùn)最大化而又無(wú)心經(jīng)營(yíng)管理的人來(lái)說(shuō)，他們既可以分享經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)成果，獲得較銀行利息高的回報(bào)，又可以只承擔(dān)有限責(zé)任，這就是一種“雙贏”的制度安排。其次，有限合伙是對(duì)家族式管理弊端的創(chuàng)新。我國(guó)東部民營(yíng)中小企業(yè)借鑒有限合伙的管理制度，可以促進(jìn)民營(yíng)企業(yè)對(duì)家族式經(jīng)營(yíng)、家長(zhǎng)式管理的改進(jìn)。由于企業(yè)可以選擇合適的經(jīng)理人擔(dān)任普通合伙人進(jìn)行管理，這樣可有效地提高管理水平，避免企業(yè)中裙帶關(guān)系盛行而損害企業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)的效率。
建立有限合伙制度的可行性分析：在我國(guó)建立有限合伙法律制度是否具有可行性呢?對(duì)于這一點(diǎn)我門是應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)的，雖然目前在我國(guó)存在著某些建立有限合伙制度的障礙，但另一方面，我國(guó)建立有限合伙制度具備了許多有利條件，下面我們將對(duì)此進(jìn)行分析：
1、我國(guó)某些地方已經(jīng)進(jìn)行了有效的實(shí)踐，在我國(guó)北京、深圳、浙江、珠海等地的地方立法中早己規(guī)定了有限合伙這一制度，這無(wú)疑對(duì)有限合伙的建立具有積極的促進(jìn)作用，這些地方性法規(guī)、規(guī)章在實(shí)施中的利弊得失成為全國(guó)性有限合伙立法的寶貴財(cái)富。而且，2003年3月1日起實(shí)施的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定可以采取非法人制組織形式，根據(jù)其第四條的規(guī)定，我們可看出在我國(guó)己經(jīng)開始承認(rèn)有限合伙制。而大量外商有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資的涌入，也為我國(guó)有限合伙制風(fēng)險(xiǎn)投資提供了很好的事例。但是由于其只針對(duì)外商投資風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)，因此仍然沒有相應(yīng)的有關(guān)國(guó)內(nèi)投資者設(shè)立有限合伙風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的規(guī)定。2、在我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中已經(jīng)萌芽了有限合伙制度，在我國(guó)進(jìn)行企業(yè)改革的實(shí)踐中，也已有了有限合伙的萌芽。我國(guó)廣大農(nóng)村盛行的集資入股企業(yè)，農(nóng)民向村辦(鄉(xiāng)辦)企業(yè)入股，但不參與企業(yè)的管理，企業(yè)仍由村、鄉(xiāng)選定的經(jīng)理經(jīng)營(yíng)，盈利時(shí)，農(nóng)民按投資比例分紅，虧損時(shí)，農(nóng)民僅以其投資承擔(dān)責(zé)任。 城市中創(chuàng)立企業(yè)可以采取非法人制組織形式，非法人制創(chuàng)投企業(yè)的投資者也可以在創(chuàng)投企業(yè)合同中約定在非法人制創(chuàng)投企業(yè)資產(chǎn)不足以清償該債務(wù)時(shí)，部分投資者以其認(rèn)可的出資為限承擔(dān)責(zé)任。[5]實(shí)踐中，科研機(jī)構(gòu)與生產(chǎn)廠家的聯(lián)營(yíng)也類似有限合伙，科研機(jī)構(gòu)以科研成果和技術(shù)出資，生產(chǎn)廠家以自己的名義負(fù)責(zé)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，雙方分享經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)�？蒲袡C(jī)構(gòu)為了發(fā)揮自己的特長(zhǎng)和保持科研力量，一般不愿參與自己不熟悉的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，只希望對(duì)自己提供的技術(shù)負(fù)責(zé)，如果經(jīng)營(yíng)失敗，也只損失了開發(fā)這項(xiàng)技術(shù)所花費(fèi)的資金，不負(fù)其他責(zé)任。而生產(chǎn)廠家則負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)并以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任。3、我國(guó)存在相當(dāng)數(shù)量的潛在有限合伙人，中國(guó)人民銀行統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2002年5月末，我國(guó)居民儲(chǔ)蓄余額首次突破8萬(wàn)億元；2003年，我國(guó)居民儲(chǔ)蓄存款余額突破11萬(wàn)億元；2004年，超越了12萬(wàn)億元。這些巨量的閑散資金是使有限合伙以有限合伙人身份注資的最大來(lái)源。可以看到，在存款利率持續(xù)降低的情況下，人們卻依然熱衷于存款。這說(shuō)明，一方面，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，居民收入大幅度增加，社會(huì)閑散資金日益增多；另一方面，我們?nèi)狈τ行У耐顿Y機(jī)制。高儲(chǔ)蓄在支持經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的同時(shí)，在一定程度上制約了消費(fèi)，加大了銀行的風(fēng)險(xiǎn)。在我國(guó)目前市場(chǎng)還未充分發(fā)展，融資渠道過(guò)窄，急需將資金有效地聚集起來(lái)。因而有限合伙在立法上應(yīng)賦予其一席之地。
北安市人民法院 劉成江
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