[ 王克先 ]——(2010-6-16) / 已閱16632次
律師辦理民商案件防范刑事風(fēng)險皺議
王克先
[內(nèi)容摘要] 律師對辦理刑事案件的風(fēng)險己有認(rèn)識，而對辦理民商案件的刑事風(fēng)險卻遠(yuǎn)未引起足夠的重視。這些年，越來越多的人因民事訴訟犯妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，其中不乏律師。實(shí)踐中，律師辦理民商案件還應(yīng)小心涉嫌擾亂社會秩序罪、非法集會罪、出具證明文件重大失實(shí)罪、拒不履行法院判決裁定罪，等等。因此，律師應(yīng)當(dāng)有獨(dú)立人格，不要受當(dāng)事人的影響，不能為了幾個錢而不顧一切，千萬不要取勝心切，蒼蠅不叮無縫的蛋，依法執(zhí)業(yè)，身正自然不怕影斜。
[關(guān)鍵詞] 律師；民商案件；刑事風(fēng)險；防范
一、引言。
一位資深律師曾經(jīng)說過這樣一段話：如果你要當(dāng)律師，千萬別辦刑事案件；如果你要辦刑事案件，千萬別取證；如果你要取證，千萬別取證人證言。如果這一切你都做不到，你就自己到看守所報到吧。盡管這番話有戲謔的成分，也有些偏激，但卻反映出很多律師對辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪的恐懼心理，同時說明律師對刑事案件的風(fēng)險己有充分認(rèn)識。而對民商案件（包括行政案件）中的刑事風(fēng)險卻遠(yuǎn)未引起律師足夠的重視。既然我們是律師，就應(yīng)該了解律師執(zhí)業(yè)有哪些風(fēng)險。如果律師連自己也不能保護(hù)，就更談不上維護(hù)當(dāng)事人的利益了。本文主要從證據(jù)犯罪出發(fā)分析律師代理民商案件的刑事風(fēng)險。
在建設(shè)法治國家的時代背景下，訴訟已成為人們解決爭議的最重要方式。刑事訴訟的嚴(yán)肅常常使偽證者望而卻步，因為民事訴訟的舉證責(zé)任在當(dāng)事人，往往讓人覺得有機(jī)可乘。不知從何時起，民事訴訟的偽證就像地下的暗流涌現(xiàn)出來，當(dāng)前，虛假訴訟案件有明顯蔓延之勢，全國各地都先后出現(xiàn)了虛假訴訟案件。廣東省廣州市荔灣區(qū)查處的三起虛假訴訟案例數(shù)額特別巨大，最多的達(dá)到6000余萬元，最少的也達(dá)到450余萬元。
據(jù)不完全統(tǒng)計，截至2008年5月，浙江法院經(jīng)審理確認(rèn)屬于“虛假訴訟”的案件107件。浙江省東陽市法院近90%的辦案法官表示曾接觸過該類案件，80%表示該類案件有逐年遞增的趨勢。虛假訴訟不僅嚴(yán)重侵害了利害關(guān)系人的合法權(quán)益，浪費(fèi)了寶貴的司法資源，嚴(yán)重妨害了正常的司法活動，也極大損害了司法的公信力，社會危害性很大。
二、律師因民事訴訟被追究刑事責(zé)任。
民事訴訟偽證現(xiàn)象，己引起執(zhí)法者的重視，以前，民事訴訟偽證被發(fā)現(xiàn)，其后果一般只限于否定證據(jù)的效力，極少對行為人采取妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，更談不上追究刑事責(zé)任。但這些年，越來越多的民事訴訟偽證者受到了刑事懲處，本來這很正常，林子大了什么鳥都有，驚訝的是作為法律工作者的律師因辦理民商案件被追究刑事責(zé)任。以下是幾起公開見之媒體的案例：
（一）幫助偽造證據(jù)案：
1、律師翁某、吳某幫助偽造證據(jù)案：1998年11月，亞源公司從浙江某公司購進(jìn)摩托車銷售，后有消 費(fèi)者因不能上牌等原因要求退貨。亞源公司經(jīng)理徐某與律師翁某商量后偽造了證據(jù)，翁某虛構(gòu)了19名消費(fèi)者撰寫了起訴狀，起訴亞源公司和浙江某公司以期挽回?fù)p失。徐某又請律師吳某制作虛假調(diào)查筆錄，偽造原告的委托書，作為19名虛假原告的代理人參加訴訟。徐、翁兩人則作為亞源公司的委托代理人出庭應(yīng)訴。法院判決19名虛假原告勝訴，獲得雙倍賠償。后因他人舉報而案發(fā)。一審法院以幫助偽造證據(jù)罪分別判處翁、徐、吳三人有期徒刑二年、一年零六個月和一年。三人不服，提出上訴，二審法院駁回上訴，維持原判。
2、律師羅某幫助偽造證據(jù)案：浙江省寧海縣律師羅某在保險合同糾紛中擔(dān)任寧海某化工廠訴訟代理人時，以欺騙、偽造等手段，幫助該化工廠偽造證據(jù)。后案發(fā)，2001年11月，寧�？h人民法院認(rèn)定羅某犯幫助偽造證據(jù)罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑兩年。
3、律師何某幫助偽造證據(jù)案：四川省射洪縣律師何某明知于某的欠款已收回，欠條原件在法院檔案，仍在該欠條復(fù)印件上簽署了“復(fù)印屬實(shí)”，并與其所偽造的證人證言一起在法庭上出示，以證實(shí)于某的欠款經(jīng)催收未歸還且未超過訴訟時效。四川省射洪縣人民法院以何某犯幫助偽造證據(jù)罪，判處有期徒刑六個月。何某不服，提起上訴，2005年2月，遂寧市中級人民法院駁回上訴，維持原判。
4、律師嚴(yán)某幫助偽造證據(jù)案：2007年3月初，浙江省諸暨市某醫(yī)院的護(hù)士謝女士收到浙江省紹興縣法院送來的傳票，稱其欠他人款額65萬元。謝女士感到突然，“我與原告王女士素昧平生，何來借錢一事？”。但 “借條”上面清楚地寫著“今借到王女士人民幣累計現(xiàn)金65萬元整。具借人：謝女士”。2007年5月28日，法院開庭審理了此案。庭審中謝女士稱，她從來沒有向王女士借過錢，王女士向法院提供的那份借條是經(jīng)人變造而成的。謝女士說，她曾經(jīng)在一張紙條上簽過自己的姓名，當(dāng)時該紙條只有右下角上有幾個字：“付現(xiàn)金11萬”，那是案外人王某所寫，現(xiàn)在王女士出示的這張借條上的其他字都是王某事后添加上去的。謝女士雖然提出了抗辯，卻未能在法庭上出示任何證據(jù)，而且未在法院指定的期限內(nèi)對借條提出鑒定申請，因此法院對王女士提供的借條的真實(shí)性予以確認(rèn)，并于同年6月20日作出一審判決，判令謝女士歸還王女士65.35萬元。一審判決后謝女士不服，提出上訴，但由于她未在法定期限內(nèi)預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，市中級人民法院于2007年8月7日作出裁定，按謝女士自動撤回上訴處理。
謝女士輸了官司又失去了上訴的機(jī)會，卻不甘心。她向紹興縣人民檢察院反映了這一情況，檢察院受理后依法進(jìn)行了調(diào)查取證，結(jié)果發(fā)現(xiàn)王女士與謝女士素不相識，且王女士不具備借給他人65萬元的能力，倒是王女士的老板王某曾通過王女士匯錢給謝女士。王某供出了騙取字條的實(shí)情，以及事后在嚴(yán)律師建議下將“收條”變成“借條”的事實(shí)：2007年2月5日晚上，王某邀請謝女士來到市區(qū)一家五星級酒店房間，王某將11萬元現(xiàn)金交給她。交錢之時王某說：“我給你這么多錢了，你這次打個收條吧。”王某在一張白紙的右下角寫了“付現(xiàn)金11萬”幾個字，然后讓謝女士簽了名。謝女士簽好字后倒頭便睡。王某乘謝女士不備，將11萬元現(xiàn)金和該紙條拿走，并在紙條的空白處加上了“借條，今借到王女士人民幣現(xiàn)金累計65.35萬元整，分期歸還如下……”等內(nèi)容。王女士則供認(rèn)是老總王某和律師嚴(yán)某叫她在訴狀上簽名、捺手印的，當(dāng)時，她曾提出自己并不認(rèn)識謝女士又何來借貸關(guān)系，但王某和嚴(yán)某卻對她說沒事。
紹興縣檢察院對此案提起抗訴，法院撤銷了原判。王某和律師嚴(yán)某被追究刑事責(zé)任，王某犯妨害作證罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年；律師嚴(yán)某犯幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，判處拘役六個月，緩刑十個月。
（二）妨害作證案：
律師周某妨害作證案：2008年2月14日，深圳市某房地產(chǎn)集團(tuán)向?qū)毎补卜志謭蟀�，公司原法律顧問湖南律師周某之妻肖某蘭向法院起訴了該集團(tuán)，稱肖某蘭與該集團(tuán)簽有售房合同，而該集團(tuán)無權(quán)售房并且“一房二賣”，要求雙倍返還已交房款共計5396710元。公司認(rèn)為周某是利用工作之便偽造了證據(jù)，寶安區(qū)人民法院已立案受理并通知該集團(tuán)應(yīng)訴，請求公安機(jī)關(guān)查清事實(shí)，依法保障公司的合法權(quán)益。
公安機(jī)關(guān)偵查查明，2007年12月，周某被集團(tuán)解雇后心存不滿，頓起報復(fù)之意。隨后，周某在集團(tuán)內(nèi)部網(wǎng)站查到集團(tuán)某某城三期兩套房產(chǎn)的業(yè)主資料，并于2008年元旦前后，到寶安區(qū)福永街道某超市找到一個女文員，騙其在兩張空白收款收據(jù)（蓋有深圳市某某房地產(chǎn)集團(tuán)財務(wù)專用章）上填寫：肖某蘭于2007年4月23日和4月25日分別付款人民幣150萬元和119．8355萬元，購買寶安區(qū)西鄉(xiāng)大道某某城兩套房產(chǎn)。2008年1月2日，周某以其妻肖某蘭的名義起訴深圳市某房地產(chǎn)集團(tuán)，要求雙倍返還已交房款共計人民幣5396710元。
2008年4月4日，周某因涉嫌妨害作證罪被寶安警方依法逮捕，肖某蘭因涉嫌幫助毀滅、偽造證據(jù)罪被依法逮捕，5月14日，該案被移送寶安區(qū)人民檢察院審查起訴，寶安人民法院將于近期對此案開庭審理。
（三）其他案件：
除了上述妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，律師在代理民事訴訟還應(yīng)小心涉嫌其他罪名。如：北京律師朱久虎因代理陜北民營石油企業(yè)訴當(dāng)?shù)卣姓讣?005年5月26日凌晨在陜西省靖邊縣被當(dāng)?shù)鼐叫淌戮辛�，涉嫌的罪名是聚眾擾亂社會秩序罪和非法集會罪，同年6月22日被逮捕。受朱久虎家屬委托，北京律師多次遠(yuǎn)赴靖邊縣為朱久虎提供法律援助，但是當(dāng)?shù)鼐蕉家园讣婕皣颐孛転橛刹慌鷾?zhǔn)會見。在北京律師和一些有識之士的不懈努力下，朱久虎于同年9月20日取保候?qū)徎氐奖本＞高吙h檢察院在一個月后對朱久虎作出了不予起訴的決定。據(jù)說，當(dāng)時靖邊縣有關(guān)方面已經(jīng)準(zhǔn)備將對朱久虎進(jìn)行勞教。
再如，北京律師孔某、戰(zhàn)某，被控未嚴(yán)格審查貸款申請人資格，導(dǎo)致銀行被騙5億余元，犯出具證明文件重大失實(shí)罪；又如，律師張某為農(nóng)民代理不服土地征用執(zhí)行案件，以拒不履行法院判決裁定罪惹禍上身。
三、何謂妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。
有人驚呼，繼《刑法》第306條規(guī)定的辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪，《刑法》第307條規(guī)定的妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，成為懸在律師頭上的又一把“達(dá)摩克斯利劍”。
筆者認(rèn)為，上述律師觸犯刑律，除了其自身素質(zhì)外，與缺乏相關(guān)法律知識不無關(guān)系。很多當(dāng)事人，甚至一些專家學(xué)者、一線執(zhí)法人員都錯誤地認(rèn)為，民事訴訟偽證不構(gòu)成犯罪。所以我們更有必要學(xué)習(xí)掌握《刑法》第307條的規(guī)定。
（一）妨害作證罪
妨害作證罪，是指采用暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證，或者指使、賄買、脅迫他人作偽證的行為。
本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了非法阻止證人依法作證或者指使他人作偽證的行為。
行為人非法阻止證人依法作證，具體可采用暴力方式如綁架等方法使證人人身自由受到嚴(yán)重限制甚至喪失自由而無法作證；或者對證人進(jìn)行威脅使證人不敢作證；或者采用金錢、財物或其他利益，或許諾錢財或其他利益使證人不愿作證；或者采用引誘、唆使、勸說來說服證人不要作證；還有利用職務(wù)等身份迫使從屬部下不要作證等等。
行為人指使他人作偽證，具體可用脅迫的手段來實(shí)施，可以采用賄買的辦法，也可以采用唆使、引誘的方法，還可以采用具他手段如利用職務(wù)迫使下屬作偽證等。
本罪是行為犯，只要實(shí)施了妨害作證的行為，即構(gòu)成犯罪，情節(jié)嚴(yán)重是本罪的加重情節(jié)。所謂情節(jié)嚴(yán)重，主要是指行為人實(shí)施的妨害作證行為嚴(yán)重，侵害司法機(jī)關(guān)正常的訴訟活動，甚至使之無法進(jìn)行；或者采取的手段極其惡劣；或者產(chǎn)生嚴(yán)重的后果，如造成冤、假、錯案；或者經(jīng)教育后，行為人仍繼續(xù)實(shí)施妨害作證行為，等等。
妨害作證罪發(fā)生的時間、空間較廣。從時間看，既可以發(fā)生在訴訟活動中，也可以發(fā)生在訴訟提起之前，因為在這一階段，行為人實(shí)施有妨害作證的行為，同樣會影響以后即將發(fā)生的訴訟活動，也即實(shí)質(zhì)上仍會侵害司法機(jī)關(guān)正常的訴訟活動。從空間看，可以發(fā)生在刑事案件、民商案件中，也可以發(fā)生行政案件中，這里所說的案件是指訴訟案件，不包括沒有進(jìn)入訴訟的違紀(jì)案件、行政案件等。
犯妨害作證罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年上七年以下有期徒刑。
（二）幫助偽造證據(jù)罪
幫助偽造證據(jù)罪，是指在幫助當(dāng)事人偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。
這里的當(dāng)事人，既包括刑事訴訟的當(dāng)事人，又包括民事訴訟的當(dāng)事人，還包括行政訴訟的當(dāng)事人。
本罪在客觀方面表現(xiàn)為幫助當(dāng)事人偽造證據(jù)。
所謂幫助，是指為當(dāng)事人偽造證據(jù)準(zhǔn)備工具、掃除障礙、出謀劃策、提供條件、撐腰打氣、堅定其偽造證據(jù)的信心等。既可以表現(xiàn)為體力上的、物質(zhì)上的幫助，也可以表現(xiàn)為精神上的、心理上的支持。既可以是在訴訟中，有時也可以是在訴訟前。
所謂偽造，是指編造、制造根本不存在的證據(jù)或者將現(xiàn)存證據(jù)篡改、歪曲、加工、整理成違背事實(shí)真相的證據(jù)。
本罪為情節(jié)犯，幫助當(dāng)事人偽造證據(jù)的行為，必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度，才能構(gòu)成犯罪。雖有幫助當(dāng)事人偽造證據(jù)的行為，但如不屬于情節(jié)嚴(yán)重，也不能以本罪論處。所渭情節(jié)嚴(yán)重，則主要是指動機(jī)卑劣的；多次進(jìn)行幫助的；幫助重大案件的當(dāng)事人的；因其幫助行為導(dǎo)致訴訟活動無法進(jìn)行、中止的；造成錯案的；影響惡劣的；等。
犯幫助偽造證據(jù)罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役。
幫助偽造證據(jù)罪的兄弟罪名幫助毀滅證據(jù)罪，除了客觀方面表現(xiàn)為幫助當(dāng)事人毀滅證據(jù)，其它與幫助偽造證據(jù)罪同。
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