[ 范劍虹 ]——(2010-5-25) / 已閱113725次
1、 簡易設(shè)立程序
《德國有限責(zé)任公司法》一直要求，有限責(zé)任公司的章程，必須采用公證形式。其目的是“確保法律安全和遵守設(shè)立規(guī)則”，[24][24] 但是，公證形式增加了設(shè)立成本，也不符合歐洲其它國家法律的發(fā)展趨勢；與德國相比，目前歐洲很多國家的有限責(zé)任公司的章程都不需要公證形式，例如英國有限責(zé)任公司章程需要采用書面形式即可。因此，公證形式在德國一直廣受批評。[25][25]
《政府草案》試圖引入簡易設(shè)立程序，在一定范圍內(nèi)取消公證形式的要求�！墩莅浮穼Υ耸沁@樣規(guī)定的：“使用附件1規(guī)定的模板時，章程只需要采用書面形式，并且股東的簽名經(jīng)過認(rèn)證即可�！盵26][26] 按照《政府草案》的規(guī)定，引入簡易程序的最重要優(yōu)點是節(jié)省了公證費用。[27][27] 盡管《政府草案》并未明確規(guī)定，但按照范本本身的內(nèi)容，它只適用于不多于3名股東，并且只有一個董事的有限責(zé)任公司。[28][28] 《政府草案》認(rèn)為，對于多于三名股東的公司，“通常非常需要咨詢意見，因此不能取消公證形式”。同時，《政府草案》還認(rèn)為，對于商號，“設(shè)立者可以向當(dāng)?shù)毓ど虡I(yè)協(xié)會（Industrie- und Handelskammer）咨詢有關(guān)章程的問題；同時，商號在當(dāng)?shù)厥欠窬哂锌蓞^(qū)別性，可以通過電子登記在線檢索”，所以，設(shè)立者選擇商號可以取消公證，不需要公證員的意見；對于企業(yè)目的，“由于它只能在章程范本給出的三種選項（商品交易、商品生產(chǎn)、服務(wù)）中選擇一種，因此，（取消公證）也不存在任何問題”。[29][29]
《政府草案》的規(guī)定一定范圍內(nèi)取消了公證形式，盡管非常小心，但對此仍然存在反對意見。對此，《法律委員會報告》重新規(guī)定，按照簡易程序設(shè)立公司，同樣需要公證形式，它認(rèn)為：“《政府草案》規(guī)定的無須公證的模板，被需要公證的模板取代。這樣，對是否取消公證要求存在的疑問，就不需要考慮了。此時，賦予在標(biāo)準(zhǔn)情形下使用簡易程序的可能，仍能達到所需要的目的。準(zhǔn)備范本，將三個文件（章程、董事任命書和股東名單）合并到一個檔中，而且草案第15條第2a項規(guī)定的費用可以免除，這樣同樣可以簡化（設(shè)立程序）。”[30][30] 2008年11月1日起生效的《有限責(zé)任公司法》（以下簡稱新《有限責(zé)任公司法》）按照此建議作出了新的規(guī)定。它雖然仍保留了簡易設(shè)立程序的規(guī)定，但未能取消公證形式。
新《有限責(zé)任公司法》附件1規(guī)定了章程模板（Musterprotokoll）。根據(jù)新《有限責(zé)任公司法》第2條第1a款第1句至第3句，不多于3名股東，并且只有一個董事的有限責(zé)任公司，可以采用簡易程序設(shè)立；此時，公司章程必須使用章程模板，并且不得更改其內(nèi)容。按照簡易程序設(shè)立有限責(zé)任公司的主要優(yōu)點是：章程范本即視為股東名單，不必另外制作股東名單（新《有限責(zé)任公司法》第2條第1a款第4句）；同時，《政府草案》曾建議章程范本內(nèi)已經(jīng)包含了董事的任命，不需要另外制作董事任命書。而且在使用標(biāo)準(zhǔn)合同時，就可以免除公正義務(wù)。[31][31]當(dāng)然體現(xiàn)股東身份真實性的簽名，還是需要經(jīng)過公證。另外，由于按照簡易程序設(shè)立公司仍需要公證，因此，新《有限責(zé)任公司法》規(guī)定的章程范本與《政府草案》相比，有一個重大改變：允許設(shè)立人自由約定公司目的。
所以，最終通過的新《有限責(zé)任公司法》，沒有實現(xiàn)取消公證形式要求的目的。盡管《法律委員會報告》說明了這樣做的理由，但是，這種簡易程序，顯得一點都不“簡單”，其在實務(wù)中的作用，是存在疑問的。
此外，在改革方案中取消了政府審批的要求，將注冊法院審核范圍限制在對股東出資的合法性有重大懷疑的范圍中。而且按照德國的2007年1月日生效的《電子工商登記、合作社登記和企業(yè)登記法》的規(guī)定，實現(xiàn)了公司電子工商登記的目的。從而使德國企業(yè)登記平均時間縮短到16.6天內(nèi)完成。
2、企業(yè)主（有限責(zé)任）公司（Unternehmergesellschaft）[32][32]
由于歐洲法院判例要求各國承認(rèn)外國設(shè)立的公司，因此，按照外國設(shè)立的德國企業(yè)數(shù)量不斷增加。德國有限公司制度，面臨著其它國家法律制度的競爭。特別是，越來越多的企業(yè)青睞于英國的有限公司，據(jù)統(tǒng)計，目前在德國已經(jīng)有超過46000家英國有限公司。[33][33] 其中一個很重要的原因就是英國有限公司無最低注冊資本的限制。[34][34]
規(guī)定最低注冊資本數(shù)額，是為了確保公司擁有一定的資產(chǎn)，從而保護債權(quán)人的利益。1892年德國《有限責(zé)任公司法》就規(guī)定，最低注冊資本為20000馬克。這在當(dāng)時是一個很高的數(shù)字。直到自1980年，這一數(shù)字才被提高到50000馬克；引入歐元后，折算為25000歐元。設(shè)立德國有限責(zé)任公司需要較高的注冊資本限額，一直受到批評。
相比之下，英國有限責(zé)任公司一直沒有最低注冊資本的限制，法國的有限責(zé)任公司，2003年8月1日開始，也取消了最低注冊資本限制。顯然，德國有限責(zé)任公司制度在競爭中處于不利地位。
2005年《有限責(zé)任公司法》的修改嘗試，即《最低注冊資本法修改草案》，就打算將最低注冊資本降低到1000元。2006年《專家草案》接受了原《最低注冊資本法修改草案》的規(guī)定，仍規(guī)定有限責(zé)任公司的最低注冊資本從25000歐元降低到10000歐元。
對《專家草案》這一規(guī)定，曾經(jīng)存在諸多不同意見。部分學(xué)者認(rèn)為，降低到10000歐元是不夠的；但是，2006年9月斯圖加特舉行的德國法學(xué)會第66次大會（Der 66. Deutsche Juristentag）卻認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)保持最低注冊資本25000歐元的限額。[35][35] 德國公證員協(xié)會，也認(rèn)為最低注冊資本應(yīng)保持在25000歐元，而不應(yīng)降低。[36][36]
2006年《政府草案》中規(guī)定了不受最低注冊資本限制的企業(yè)公司,它不是一種新的公司形態(tài)，而是有限責(zé)任公司的一種例外形態(tài)。因此，《法律委員會報告》認(rèn)為：“（由于引入了企業(yè)公司），對于只需要很少注冊資本的小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)者，已經(jīng)為其提供了有限責(zé)任公司的另一種靈活多變的選擇，這樣就能夠增強其與外國相應(yīng)的法律形式的競爭力”。[37][37] 也就是說，增加了企業(yè)公司制度，就無需再修改普通有限責(zé)任公司的最低注冊資本限額了。最終，在新《有限責(zé)任公司法》中，最低注冊資本未予修改，仍維持25000歐元，每個股東的出資至少100歐元（新的《有限責(zé)任公司法第5條》）；但規(guī)定了無注冊資本限制的企業(yè)公司，實際上是在一定條件下取消了最低注冊資本的限制。
新《有限責(zé)任公司法》第5a條關(guān)于企業(yè)公司的主要規(guī)定是：
第一，企業(yè)公司的注冊資本不受最低限額的限制。
第二，公司商號必須包含“企業(yè)公司（有限責(zé)任）”（即Unternhemengesellschaft (haftungsbeschränkung)或UG (haftungsbeschränkung)）字樣。這是因為，企業(yè)公司的注冊資本不受限制，注冊資本一般比較低，交易相對人應(yīng)當(dāng)受到保護，應(yīng)當(dāng)讓其了解這一情形。[38][38]
第三，公司登記時資本必須全額繳足，而且不得實物出資。既然注冊資本可以任意確定，那么完全可以按照股東實際繳付的現(xiàn)金確定，當(dāng)然也沒有必要允許股東分期出資或者實物出資。[39][39]
第四，每年利潤填補往年虧損后，不得全額分配，要提取25%的法定公積金，它只能用于增加資本、填補當(dāng)年虧損和填補往年虧損。根據(jù)《政府草案》，提取法定公積金的目的是，“相當(dāng)?shù)偷淖再Y本的有限責(zé)任公司，能夠在幾年內(nèi)得到更高的自有資本”，同時，由于這類有限責(zé)任公司，“通常股東和董事混同，股東可以按照自己的生活需要，確定董事報酬”，因此，“應(yīng)當(dāng)對利潤分配予以限制”。[40][40] 《政府草案》還指出，如果違反該款規(guī)定進行利潤分配，那么，確認(rèn)年度報告和利潤分配報告的決議，類推適用《股份法》第253條和第256條，都是無效的。此時，公司有權(quán)請求股東返還違法分配的利潤，董事根據(jù)《有限責(zé)任公司法》第43條的規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。
第五，存在支付不能的危險時，就應(yīng)當(dāng)立即召開股東大會；而不像普通有限責(zé)任公司，直到虧損總額達到注冊資本的一半時，才必須立即召開股東大會。這也是非常合理的規(guī)定，因為，注冊資本很低的股份有限公司，不必到虧損總額達到注冊資本的一半的程度，就很容易破產(chǎn)。
第六，公司注冊資本增加到普通有限責(zé)任公司最低注冊資本額25000歐元后，不再適用企業(yè)公司（有限責(zé)任）的規(guī)定，但商號仍可保留。
企業(yè)公司在實務(wù)中的作用，還需要等待時間的檢驗；同時，企業(yè)公司可能也會面臨特殊的法律問題。從目前來看，企業(yè)公司在實務(wù)操作中，可能會涉及以下幾個問題：
第一，實際上，只有首期出資低于12500歐元時，才有必要采用企業(yè)公司的形式。因為，普通有限公司的登記時可以只繳納半數(shù)資本，首期出資高于12500歐元時，完全可以通過分期出資予以實現(xiàn)，而不必受到企業(yè)公司嚴(yán)格的法律規(guī)制。[41][41]
第二，雖然股東設(shè)立企業(yè)公司，是為了減少出資額，但是，注冊資本也不能過低，否則，會給股東帶來過高的風(fēng)險，甚至注冊資本有可能不足以支付設(shè)立費用，導(dǎo)致公司一設(shè)立就破產(chǎn)。[42][42]
第三，考慮到企業(yè)公司嚴(yán)格的法律規(guī)制，有學(xué)者還建議，股東可能應(yīng)當(dāng)盡快將盈利轉(zhuǎn)化為注冊資本，以轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ㄓ邢挢?zé)任公司。[43][43]
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