[ 于朝 ]——(2002-8-23) / 已閱25192次
檢察機(jī)關(guān)電子證據(jù)的收集與固定
于 朝(yuxllg@sina.com)
目 錄
一、電子證據(jù)的特點(diǎn)
二、電子證據(jù)的簡單取證程序
三、電子證據(jù)的復(fù)雜取證程序
四、與電子證據(jù)相關(guān)的幾項(xiàng)工作
主要內(nèi)容
電子證據(jù)，除具備一般證據(jù)屬性外，還具有多重性、可修改性、可滅失性和技術(shù)性特點(diǎn)。文章針對這些特點(diǎn)探討了收集和固定電子證據(jù)的基本要求，并介紹了簡單取證和復(fù)雜取證一般程序。為了搞好電子證據(jù)的取證工作，文章還提出在地市級檢察機(jī)關(guān)成立電子證據(jù)專家組，建立電子證據(jù)的取證制度等工作建議。
著文：
檢察機(jī)關(guān)在業(yè)務(wù)工作中，經(jīng)常會接觸電子證據(jù)問題。本文所述電子證據(jù)，專指由計(jì)算機(jī)設(shè)備儲存的，經(jīng)訴訟機(jī)關(guān)依法定程序作為訴訟證據(jù)收集固定的數(shù)據(jù)信息。隨著計(jì)算機(jī)被廣泛應(yīng)用，計(jì)算機(jī)存儲設(shè)備所儲存的數(shù)據(jù)信息已逐漸成為訴訟證據(jù)的一個(gè)重要來源。筆者僅就在刑事訴訟中如何收集和固定電子證據(jù)問題作些介紹，供同行們參考。
一、電子證據(jù)的特點(diǎn)及取證要求
電子證據(jù)，除具備一般證據(jù)的客觀性和合法性外，還有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
１．證據(jù)屬性的多重性。
由計(jì)算機(jī)提供的電子證據(jù)具有視聽資料、書證、物證等多重證據(jù)意義。
電子證據(jù)的視聽資料意義，是指電子證據(jù)能夠通過計(jì)算機(jī)輸出的畫面、聲音來證明案件事實(shí)。例如：影視畫面可以證明歷史現(xiàn)場情況；聲音則可以證明誰在什么場合說了什么話等。
電子證據(jù)的書證意義，是指電子證據(jù)能夠通過計(jì)算機(jī)輸出的文字、數(shù)字及符號的內(nèi)容來證明案件事實(shí)。例如：電子書信、軟件、電算化資料[1]等都具有書證意義。
電子證據(jù)的物證意義，是指電子證據(jù)能夠以其被儲存的位置、方式以及載體的外觀形象來證明案件事實(shí)。例如：電子證據(jù)被儲存在不同文件夾中，可以證明存儲者對計(jì)算機(jī)文件的理解、使用意圖；電子證據(jù)被儲存在計(jì)算機(jī)硬盤中或是被儲存在軟盤、光盤、磁帶中將會證明這一證據(jù)文件的是否被拷貝等事實(shí)；軟盤、光盤等電子證據(jù)載體的外觀形象，可以證明其是否受到物理破壞的事實(shí)。
電子證據(jù)屬性的多樣性，要求取證人員在收集電子證據(jù)時(shí)，要注意到電子證據(jù)的不同證據(jù)意義；在固定電子證據(jù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件偵查需要及電子證據(jù)的用途，采取相應(yīng)的證據(jù)固定方法。例如：僅需要電子證據(jù)的書證意義時(shí)，只將電子文件[2]打印成書面文件即可；而如果需要其視聽資料意義時(shí)，則應(yīng)當(dāng)采用拷貝、拍攝等方法進(jìn)行固定。
２．證據(jù)內(nèi)容的可修改性。
計(jì)算機(jī)儲存的信息是可以被修改的。電子證據(jù)可修改性有兩層含義：一是，數(shù)據(jù)信息在被作為證據(jù)固定前可能已被修改，因而當(dāng)其被作為證據(jù)固定時(shí)，其內(nèi)容已發(fā)生變化，造成所取證據(jù)的失真；二是，采用拷貝方式收集的電子證據(jù)，從證據(jù)固定到使用的過程中，也可以被修改，造成其在被使用時(shí)的內(nèi)容與原證據(jù)內(nèi)容不符。同時(shí)，司法實(shí)踐中由于存在著后一種可修改性，在庭示證據(jù)[3]時(shí)辯方會就證據(jù)是否被修改提出質(zhì)疑，而控方如提不出未進(jìn)行修改的證據(jù)，則法庭會不采信該證據(jù)。
電子證據(jù)內(nèi)容的可修改性，要求取證人員在收集和固定電子證據(jù)時(shí)，一是要注意收集和固定有關(guān)數(shù)據(jù)信息形成時(shí)間方面的證據(jù)，如計(jì)算機(jī)中有關(guān)該文件形成時(shí)間的記錄，與其他有關(guān)該信息形成時(shí)間的證據(jù)進(jìn)行比較，確認(rèn)該數(shù)據(jù)信息是否被修改過；二是注意對電子證據(jù)內(nèi)容的現(xiàn)場固定，如通過 現(xiàn)場錄像、現(xiàn)場打印等方式進(jìn)行可視性固定。
另外，電子證據(jù)被作為視聽資料使用前，檢察人員應(yīng)當(dāng)注意對電子證據(jù)內(nèi)容的審查，防止在出庭時(shí)出現(xiàn)差錯(cuò)。
３．證據(jù)內(nèi)容的可滅失性。
計(jì)算機(jī)儲存的信息會因人為刪蓋、病毒感染、物理破壞等原因滅失。
電子證據(jù)的可滅失性，要求取證人員在收集和固定電子證據(jù)時(shí)，一是一但發(fā)現(xiàn)電子證據(jù)，應(yīng)當(dāng)立即收集，防止證據(jù)被毀滅；二是在計(jì)算機(jī)中未發(fā)現(xiàn)原有文件時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通過電子證據(jù)專家組查找原因，判明能否恢復(fù)；三是盡量采用現(xiàn)場打印的方法收集電子證據(jù)；四是如果采取拷貝方法收集電子證據(jù)，應(yīng)當(dāng)現(xiàn)場檢查拷貝質(zhì)量，防止因拷貝了病毒等原因打不開所收集到的計(jì)算機(jī)文件；五是存放和使用存有拷貝證據(jù)的軟盤、光盤、磁帶時(shí)應(yīng)當(dāng)注意安全，例如，存放時(shí)應(yīng)當(dāng)遠(yuǎn)離強(qiáng)磁場，使用時(shí)應(yīng)當(dāng)注意計(jì)算病毒的檢測。
４．證據(jù)的技術(shù)性。
電子證據(jù)的技術(shù)性主要表現(xiàn)為：①計(jì)算機(jī)儲存的信息是通過特殊技術(shù)方法形成的；②很多情況下，發(fā)現(xiàn)、收集、固定和使用電子證據(jù)需要一定計(jì)算機(jī)技術(shù)；③數(shù)據(jù)信息據(jù)中的軟件能夠以其特定的技術(shù)性語言來證據(jù)案件事實(shí)。
電子證據(jù)的技術(shù)性，要求取證人員應(yīng)當(dāng)了解或通曉計(jì)算機(jī)技術(shù)，以便于及時(shí)采取相應(yīng)的技術(shù)方法收集證據(jù)，查案情。
電子證據(jù)的技術(shù)性，還要求在涉及與軟件的制作、使用等專門性問題時(shí)，應(yīng)指派或聘請技術(shù)專家進(jìn)行計(jì)算機(jī)學(xué)定。
二、電子證據(jù)的簡單取證程序
簡單取證，是指不需要專業(yè)技術(shù)人員協(xié)助進(jìn)行的數(shù)據(jù)信證據(jù)的收集和固定活動。對不涉及計(jì)算機(jī)使用或維護(hù)人員的犯罪案件，可以采取簡單取證程序收集和固定電子證據(jù)。
取證時(shí)，首先由提供證據(jù)單位的計(jì)算機(jī)操作人員打開計(jì) 算機(jī)，查找所需收集的證據(jù)。當(dāng)找到證據(jù)時(shí)，取證人員應(yīng)當(dāng)通過顯示器觀察和確認(rèn)該文件的形成時(shí)間。然后由操作人員打開文件，由取證人員確認(rèn)該文件系所要收集的證據(jù)后，采用相應(yīng)的方式予以提取固定。在查找證據(jù)過程中，如遇文件找不到或打不開等問題，應(yīng)及時(shí)通知電子證據(jù)專家組予以協(xié)助。
常用的固定電子證據(jù)的方式，有打印和拷貝兩種。通常情況下應(yīng)當(dāng)采用打印方式，或兩種方式同時(shí)使用。只有在文件較多不方便現(xiàn)場打印的情況下，才可以單獨(dú)使用拷貝方式。
采用打印方式取證，是將計(jì)算機(jī)文件打印到紙張上。打印文件時(shí)，取證人員必須現(xiàn)場監(jiān)督打印過程，防止計(jì)算機(jī)操作人員在打印過程中修改文件。打印完畢后，可以按照書證的固定方法，予以固定，但應(yīng)當(dāng)注明數(shù)據(jù)信息在計(jì)算機(jī)中的位置（如存放于那個(gè)文件夾中等）。
采用拷貝方式取證，是將計(jì)算機(jī)文件拷貝到軟盤、光盤中。取證人員應(yīng)當(dāng)自備計(jì)算機(jī)，拷貝后，將軟盤或光盤插入自備計(jì)算機(jī)中進(jìn)行檢查。首先進(jìn)行病毒檢測，然后打開文件檢查拷貝的質(zhì)量。如通過檢測發(fā)現(xiàn)病毒，則應(yīng)當(dāng)先消毒，后打開文件檢查。
無論采取那種取證方式，在固定證據(jù)后，應(yīng)當(dāng)現(xiàn)場制作檢查筆錄。檢查筆錄主要記載電子證據(jù)的收集和固定情。包括：①案由。②參加檢查的人員姓名及職務(wù)。③檢查的簡要過程。主要包括檢查時(shí)間、檢查地點(diǎn)及檢查順序等。④檢查中出現(xiàn)的問題及解決方法。⑤取證方式及取證份數(shù)。⑥參與檢查的人員簽名。
三、電子證據(jù)的復(fù)雜取證程序
復(fù)雜取證，是指需要專業(yè)技術(shù)人員協(xié)助進(jìn)行的電子證據(jù)的收集和固定活動。
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