[ 卜越 ]——(2009-12-7) / 已閱42637次
監(jiān)護(hù)人委托監(jiān)護(hù)有過錯(cuò)的,承擔(dān)與其過錯(cuò)相適應(yīng)的責(zé)任。
委托監(jiān)護(hù)協(xié)議有特別約定的,依照其約定。
【說明】
監(jiān)護(hù)人將無民事行為能力人或者限制民事行為能力人委托他人照顧、教育、管理的,監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)義務(wù)即全部或者部分轉(zhuǎn)移給了被委托人——或稱代理監(jiān)護(hù)人。被監(jiān)護(hù)人過錯(cuò)侵害他人或被他人侵害,代理監(jiān)護(hù)人沒有適當(dāng)履行監(jiān)護(hù)義務(wù)的,就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
代理監(jiān)護(hù)的情況包括無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活,在雜技團(tuán)等演出機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、演出,以及由他人臨時(shí)代為照看、外出做工(非法雇傭童工)等。
確定過錯(cuò)行為責(zé)任,關(guān)鍵是正確界定各方的義務(wù)。義務(wù)應(yīng)當(dāng)由權(quán)利義務(wù)一般法或者特別法規(guī)定。比如,一般代理監(jiān)護(hù)的問題應(yīng)當(dāng)在《民法通則》或者將來制定的民法典“監(jiān)護(hù)”一節(jié)(章)作出規(guī)定,幼兒園、學(xué);蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)的有關(guān)義務(wù)應(yīng)當(dāng)在相關(guān)的法律、法規(guī)中作出規(guī)定。法律規(guī)則沒有具體規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律原則確定。只要相關(guān)義務(wù)明確了,確定責(zé)任就容易了。
委托監(jiān)護(hù)協(xié)議有特別約定的(前提是約定有效),依照其約定。這本屬法律適用規(guī)則,但在公眾對(duì)法律適用規(guī)則還比較陌生的情況下,再明確之。
第三十七條【物品致人損害】
物造成民事主體權(quán)利損害的,由該物的占有、使用人或者管理人依據(jù)本法承擔(dān)責(zé)任。
物的占有、使用人或者管理人不是物的所有人,該物的所有人對(duì)侵權(quán)行為的發(fā)生有過錯(cuò)的,適用第二十一條至第二十八條的規(guī)定。
【說明】
物品致人損害,是損害發(fā)生原因的一大類。故把物品致人損害的歸責(zé)單列一條。但本條規(guī)定并無新的內(nèi)容,只是責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任分擔(dān)規(guī)則的具體運(yùn)用。
第三十八條【動(dòng)物致人損害】
人飼養(yǎng)、管理的動(dòng)物造成他人權(quán)利損害的,由該動(dòng)物的管理人依據(jù)本法承擔(dān)責(zé)任。
動(dòng)物的管理人不是動(dòng)物的所有人、飼養(yǎng)人,該動(dòng)物的所有人、飼養(yǎng)人對(duì)動(dòng)物致害有過錯(cuò)的,適用第二十一條至第二十八條的規(guī)定。
【說明】
動(dòng)物致人損害,也是損害發(fā)生原因的一大類。故也把動(dòng)物致人損害的歸責(zé)單列一條。但本條規(guī)定亦無新的內(nèi)容,只是責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任分擔(dān)規(guī)則的具體運(yùn)用。
第三十九條【職務(wù)行為】
用人單位的工作人員在工作過程中因過錯(cuò)行為造成他人權(quán)利損害的,由用人單位承擔(dān)責(zé)任。
【說明】
《草案》第三十四條規(guī)定:“用人單位的工作人員在工作過程中造成他人損害的,由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
勞務(wù)派遣期間,被派遣的工作人員在工作過程中造成他人損害的,由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的,承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任!
本建議稿與《草案》第三十四條第一款內(nèi)容相同。
法人或其他組織的行為是通過其成員的行為實(shí)現(xiàn)的,其成員執(zhí)行職務(wù),體現(xiàn)的是法人或其他組織的意志;成員是法人或其他組織的組成部分。所以成員執(zhí)行職務(wù)的行為視為法人或其他組織的行為。成員的職務(wù)行為造成他人權(quán)利損害,法人或其他組織承擔(dān)的是侵權(quán)責(zé)任,而不是所謂的“替代責(zé)任”。
成員利用職務(wù)之便侵害他人權(quán)利(不論是故意還是非故意)的行為是其職務(wù)行為的延伸。職務(wù)行為的邊界只有成員知悉且只對(duì)成員有約束力。故利用職務(wù)之便侵害他人權(quán)利視為職務(wù)行為侵害他人權(quán)利。
本建議稿采用《草案》中使用的“用人單位”和“工作人員”的用語(yǔ)!恫莅浮穮^(qū)分“用工單位”和“用人單位”。本建議稿的“用人單位”即“用工單位”,即使用、支配工作人員的單位。如果“用人單位”不是“用工單位”,那么讓“用人單位”對(duì)職務(wù)侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任就沒有道理了。
第四十條【雇員職務(wù)行為】
雇員在工作過程中因過錯(cuò)行為造成他人權(quán)利損害的,由雇主承擔(dān)責(zé)任。
雇員在工作過程中自己受到傷害的,由雇主承擔(dān)賠償義務(wù)。雇員有重大過錯(cuò)的,可以減輕雇主的義務(wù)。
【說明】
《草案》第三十五條規(guī)定:“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系,提供勞務(wù)一方在勞務(wù)過程中造成他人損害的,由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;提供勞務(wù)一方在勞務(wù)過程中自己受到傷害的,根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
“提供勞務(wù)一方”、“接受勞務(wù)一方”和“雇員”、“雇主”并無褒貶之別。“雇員”、“雇主”更通俗易懂。
雇員與雇主的雇傭關(guān)系與工作人員與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系并無質(zhì)的區(qū)別。雇員工作過程中的侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)責(zé)任。雇員在工作過程中自己受到傷害,也應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)賠償義務(wù)。雇員或者勞動(dòng)者相對(duì)于雇主或者用人單位通常為弱者,應(yīng)側(cè)重保護(hù)。
執(zhí)行他人指令,服從他人管理,為他人提供勞務(wù)的人為雇員。雇傭關(guān)系不以是否收受報(bào)酬為前提。報(bào)酬為零只是報(bào)酬數(shù)量的一種表現(xiàn)。義務(wù)幫工與雇工并無質(zhì)的區(qū)別,在執(zhí)行他人指令、服從他人管理、為他人提供勞務(wù)這些方面是一致的。
第四十一條【受益人補(bǔ)償】
民事主體的權(quán)利受到非正常損害,受害人沒有過錯(cuò),依照本法沒有責(zé)任人或者責(zé)任人不能履行責(zé)任的,可以由受益人給予適當(dāng)補(bǔ)償。
【說明】
《草案》第二十一條規(guī)定:“因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的,由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。侵權(quán)人逃逸或者無力承擔(dān)責(zé)任,被侵權(quán)人請(qǐng)求補(bǔ)償?shù),受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償!边@是對(duì)見義勇為時(shí)自己受到損害的情況的規(guī)定。但還有類似的其他情況,如緊急避險(xiǎn)行為使一方受損,他方受益,并無侵權(quán)責(zé)任人;侵權(quán)行為使一方受損,他方受益,責(zé)任人不能履行責(zé)任;等等。應(yīng)提煉出更為抽象的原則。
公平原則是民法的基本原則。在由于一方的損害導(dǎo)致另一方受益——包括獲得新的利益和避免已有利益的損失——的情況下,若受害人的損害得不到任何補(bǔ)償則有失公平。適用公平原則由受益人給予適當(dāng)補(bǔ)償?shù)臉?gòu)成要件是:(一)民事主體的權(quán)利受到非正常損害。責(zé)任構(gòu)成要件充分滿足時(shí)的“權(quán)利損害”也是權(quán)利的非正常損害。如果是正常損害,侵害人就沒有過錯(cuò)。故在責(zé)任構(gòu)成中,無需使用“權(quán)利非正常損害”的概念。但在沒有責(zé)任人的情況下,則需對(duì)損害進(jìn)行法律評(píng)價(jià):如果是正常損害,比如人衰老、下雨被淋濕等,這是“受害人”應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)的損害;只有非正常損害,受害人才有理由尋求補(bǔ)償。(二)受害人沒有過錯(cuò)。如果是因?yàn)槭芎θ说倪^錯(cuò)行為所致的權(quán)利損害,應(yīng)由受害人自行承擔(dān)與其過錯(cuò)相適應(yīng)的責(zé)任。(三)沒有責(zé)任人,或者責(zé)任人不能履行責(zé)任,即受害人的損害得不到補(bǔ)償。(四)有因?yàn)樵摀p害而受益的人。(五)受害人請(qǐng)求對(duì)所受損害給予補(bǔ)償。(六)受益人沒有不予補(bǔ)償?shù)恼?dāng)理由。如果只要受害人請(qǐng)求,受益人就必須補(bǔ)償,那就把問題絕對(duì)化了。
民事主體的生命健康權(quán)受到非正常損害,受害人沒有過錯(cuò),沒有責(zé)任人或者責(zé)任人不能履行責(zé)任,也沒有受益人,受害人需要獲得幫助的,[可依據(jù)本建議稿第四條(重點(diǎn)保護(hù)原則)]由有關(guān)組織予以適當(dāng)補(bǔ)償。(如條件成熟,本段可成為單獨(dú)法條。)
第四十二條【同一損害既有違約責(zé)任人又有侵權(quán)責(zé)任人】
對(duì)同一損害,既有違約責(zé)任人,又有侵權(quán)責(zé)任人的,受害人既可以請(qǐng)求違約責(zé)任人承擔(dān)違約責(zé)任,也可以請(qǐng)求侵權(quán)責(zé)任人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
違約責(zé)任人和侵權(quán)責(zé)任人之間的責(zé)任分擔(dān)適用第二十九條的規(guī)定。
【說明】
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