[ 王禮仁 ]——(2009-11-26) / 已閱18449次
目前我國婚姻案件審判體制的基本現(xiàn)狀，概括起來就是“三無”與“多頭主管”和“分散審判”。 “三無” 即無家事審判程序、無家事審判機構(gòu)、無專業(yè)家事法官�！岸囝^主管”，就是法院和民政部門都主管婚姻糾紛�！胺稚徟小保� 就是法院內(nèi)部的婚姻案件實行民事與行政分離的“民行分離”模式 。這種現(xiàn)狀，是否應(yīng)當(dāng)改革和完善，值得研究。
1、是否應(yīng)當(dāng)消滅或廢除婚姻行政復(fù)議和行政訴訟程序
對婚姻處理機制，是否可以這樣改革，即除婚姻機關(guān)的婚姻侵權(quán)案件（拒絕合法婚姻登記等），可以作為行政訴訟外，一切涉及婚姻成立或不成立、有效與無效的案件，都由法院按民事訴訟程序處理。因為這些案件，都是典型的民事案件，婚姻登記機關(guān)不宜處理、也難以處理。登記機關(guān)處理此類案件，又必然滋生所謂的婚姻行政訴訟案件，造成惡性循環(huán)，浪費社會資源，并制造法院內(nèi)部“民行分離”現(xiàn)象。而運用行政訴訟解決婚姻糾紛，也存在諸多弊端，難以勝任。如果廢除婚姻糾紛行政復(fù)議程序，可以從根本上消滅行政訴訟和法院內(nèi)部的“民行分離”現(xiàn)象。這是一個涉及法律制度和重大體制改革問題，需要最高人民法院會同有關(guān)國家機關(guān)進行調(diào)研，依法解決。在尚未完成法律修改前，可以運用婚姻成立或不成立之訴，解決婚姻登記瑕疵糾紛，先為行政訴訟“斷奶”。
2、是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立人事訴訟程序或家事訴訟程序
國外和我國臺灣地區(qū)都有專門的人事訴訟（家事訴訟）制度。隨著我國民事審判方式的改革，身份關(guān)系訴訟與財產(chǎn)關(guān)系訴訟開始分野，如最高人民法院出臺的證據(jù)規(guī)則，提出了自認不適用身份關(guān)系訴訟案件。但這僅僅是就證據(jù)層面而言，在其他方面，身份關(guān)系訴訟與財產(chǎn)關(guān)系訴訟還有什么區(qū)別，尚無規(guī)定。從而導(dǎo)致在證據(jù)認定上區(qū)分財產(chǎn)訴訟與身份關(guān)系訴訟，而在其他方面，則又不區(qū)別財產(chǎn)訴訟與身份關(guān)系訴訟的混亂和相互矛盾現(xiàn)象。身份關(guān)系有其自身的特點，需要相對稱的訴訟程序保障。目前，是否應(yīng)當(dāng)建立獨立的身份關(guān)系訴訟規(guī)則（即人事訴訟程序或家事訴訟程序），以及應(yīng)當(dāng)建立什么樣的訴訟程序，都是當(dāng)前婚姻審判工作面臨的新課題。
3、是否應(yīng)當(dāng)設(shè)置家專門事審判機構(gòu)和家事法官
與人事訴訟程序或家事訴訟程序有關(guān)的還有家事審判機構(gòu)的設(shè)置和家事法官的配備問題。在國外，設(shè)置有專門的家事法院或家事法庭，并對家事法官的任職條件有特殊要求。我國臺灣設(shè)置的是家事法庭。根據(jù)臺灣“家事事件處理辦法”規(guī)定，家事法庭的“庭長或法官，應(yīng)遴選對家事事件具有研究并資深者充任之。候補法官及未曾結(jié)婚之法官，原則上不得承辦”。目前，我國不少法院在民庭內(nèi)設(shè)立了婚姻家庭合議庭，但多數(shù)有名無實，人員亦不固定，很不規(guī)范。那么，我國是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的家事審判機構(gòu)，以及家事法官的配備條件等，都是需要研究的問題。
�。ǘ╆P(guān)于婚姻家庭方面案由的補充完善問題
最高人民法院2008年頒布的民事案由中，關(guān)于婚姻家庭方面的案由很不全面。比如親子關(guān)系、婚姻成立或不成立、離婚無效、解除同居關(guān)系等，都沒有在民事案由中規(guī)定。而這方面的案件，又不能包括在其他婚姻家庭案由中，需要補充規(guī)定。
婚姻法和有關(guān)司法解釋規(guī)定，重婚或與婚外異性同居中合法配偶，有權(quán)提出解除配偶與他人的同居關(guān)系之訴，但最高人民法院沒有規(guī)定解除同居關(guān)系的案由。親子關(guān)系訴訟、離婚無效訴訟，已經(jīng)相當(dāng)普遍，都應(yīng)當(dāng)成為獨立的案由。
設(shè)立“婚姻成立或不成立”案由，也是一個亟待解決的問題。因為現(xiàn)行婚姻法對婚姻無效和可撤銷婚姻有明確規(guī)定，對無效婚姻和可撤銷婚姻之外的婚姻登記瑕疵，如果不能承認其婚姻效力，則不能再冠于無效婚姻和可撤銷婚姻之名稱。否則，就會與無效婚姻和可撤銷婚姻的法律規(guī)定相沖突。而婚姻登記瑕疵，主要是違反婚姻登記程序，所涉及的主要是婚姻成立或不成立問題。按照婚姻成立或不成立之訴解決這類糾紛，更為科學(xué)。
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如民法總則在婚姻法中的適用問題，特別是民法通則中的無效民事行為的規(guī)定能否適用婚姻等身份行為；婚姻審判中職權(quán)主義原則的適用范圍；婚姻無效的訴訟程序和審級；合同婚姻、身份約定、“夫妻忠誠協(xié)議”、 附條件結(jié)婚或離婚協(xié)議、預(yù)備離婚協(xié)議等效力問題；無訴訟行為能力人離婚訴訟程序；親子鑒定程序；婚姻訴訟的合并與反訴等，都是當(dāng)前婚姻審判中面臨的新課題，需要進行理論論證和司法解釋，以規(guī)范司法。
我在《婚姻訴訟前沿理論與審判實務(wù)》一書中，對身份關(guān)系法律適用和訴訟程序上的特點，作了一些初步研究。但由于時間倉促，更因個人水平有限，見解難免淺陋，甚至錯誤。希望專家學(xué)者斧正，亦冀理論界和司法界有更多的智者賢達，關(guān)注親屬法，研究親屬法，發(fā)表高見，以推進我國婚姻審判司法水平。
【注釋】
[1] 又恰值《婚姻法解釋（三）》（征求意見稿）已經(jīng)公布，為搶在解釋定稿之前出版，更是惜時如金，須臾不讓。
[2] 陳棋炎 黃宗樂 郭振恭《民法親屬新論》，臺灣地區(qū)三民書局2002年10月修訂版第1——2頁。
[3] 臺灣 戴炎輝 戴東雄《親屬法》，臺灣地區(qū)順清文化事業(yè)有限公司，2002年8月修訂版，第1頁。
[4] 應(yīng)當(dāng)說明的是，基層法院婚姻案件有40%——60%是調(diào)解結(jié)案，80% “問題案件”并不是全部婚姻案件的比例，只是判決案件，而且判決的案件并非都上訴，婚姻案件的上訴率不到10%，因而，“問題婚姻案件”在整個婚姻案件中仍不到10%。當(dāng)然，就上訴案件看，這個比例則是驚人的。
[5] 《表兄妹結(jié)婚多久也無效》，《人民法院報》（法周刊 ），2006年07月28日。
[6] 《表兄妹共枕30年 婚姻被判無效》，中國法院網(wǎng)2006年07月03日，http://www.chinacourt.org/html/article/200607/03/210134.shtml。
[7] 《表兄妹同床共枕31載婚姻仍無效》中國法院網(wǎng)2006年02月15 日，http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=195353
[8] 中國離婚網(wǎng)http://www.lhabc.com/html/2009311142647.htm
[9] Robin Fox：Kinship and Marriage：An AntropologicalPerspective，P.3.；中國人民大學(xué) 姚輝《從身份到契約了嗎》，http://www.fashuo365.com/html/2005-10/2251.html 。
[10] 陳棋炎 黃宗樂 郭振恭《民法親屬新論》，三民書局印刷，2002年10月修訂版第8——9頁。
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