[ 宋飛 ]——(2009-8-18) / 已閱9980次
企業(yè)國有資產(chǎn)法是如何規(guī)制國有資產(chǎn)流失的？
宋飛
【正文】
一是公正評估國有資產(chǎn)，通過嚴格執(zhí)行資產(chǎn)評估法規(guī)，規(guī)范資產(chǎn)評估程序和制度，加強對資產(chǎn)評估的監(jiān)管，做到資產(chǎn)評估的公正科學(xué)化，保證國有資產(chǎn)評估價值合理準確，在資產(chǎn)評估過程中不發(fā)生國有資產(chǎn)流失。要按照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，對國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當進行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進行評估。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司應(yīng)當委托依法設(shè)立的符合條件的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行資產(chǎn)評估；涉及應(yīng)當報經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定的事項的，應(yīng)當將委托資產(chǎn)評估機構(gòu)的情況向履行出資人職責(zé)的機構(gòu)報告。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向資產(chǎn)評估機構(gòu)如實提供有關(guān)情況和資料，不得隱瞞或者提供虛假情況和資料，不得與資產(chǎn)評估機構(gòu)串通評估作價。資產(chǎn)評估機構(gòu)及其工作人員受托評估有關(guān)資產(chǎn)，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)以及評估執(zhí)業(yè)準則，獨立、客觀、公正地對受托評估的資產(chǎn)進行評估。資產(chǎn)評估機構(gòu)應(yīng)當對其出具的評估報告負責(zé)。
二是公開轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)，通過貫徹執(zhí)行國有資產(chǎn)公開拍賣的制度，使國有資產(chǎn)出售信息公開透明，避免國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的“暗箱操作”，形成國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中買者和賣者之間的公開公平競爭局面，在買者和賣者的競爭中發(fā)現(xiàn)國有資產(chǎn)的市場價格。在公開競爭拍賣過程中，會減少乃至消除國有資產(chǎn)低于正常價格出售和國有資產(chǎn)大量流失的現(xiàn)象。為此，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》首先是對“國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”給出定義，認為它是指依法將國家對企業(yè)的出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為；按照國家規(guī)定無償劃轉(zhuǎn)國有資產(chǎn)的除外。其次，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》借鑒公司法和證券法等經(jīng)濟立法的成功經(jīng)驗，規(guī)定了一系列細化原則和可操作條款：如國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當有利于國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)的戰(zhàn)略性調(diào)整，防止國有資產(chǎn)損失，不得損害交易各方的合法權(quán)益。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定。履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定轉(zhuǎn)讓全部或者部分國有資產(chǎn)，致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當報請本級人民政府批準。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當遵循等價有償和公開、公平、公正的原則。除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進行。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當如實披露有關(guān)信息，征集受讓方；征集產(chǎn)生的受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當采用公開競價的交易方式。轉(zhuǎn)讓上市交易的股份依照《中華人民共和國證券法》的規(guī)定進行。國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當以依法評估的、經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)認可或者由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)報經(jīng)本級人民政府核準的價格為依據(jù)，合理確定最低轉(zhuǎn)讓價格。 法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定可以向本企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者其近親屬，或者這些人員所有或者實際控制的企業(yè)轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)，在轉(zhuǎn)讓時，上述人員或者企業(yè)參與受讓的，應(yīng)當與其他受讓參與者平等競買；轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定，如實披露有關(guān)信息；相關(guān)的董事、監(jiān)事和高級管理人員不得參與轉(zhuǎn)讓方案的制定和組織實施的各項工作。國有資產(chǎn)向境外投資者轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當遵守國家有關(guān)規(guī)定，不得危害國家安全和社會公共利益。
三是使企業(yè)改制操作更加透明華。企業(yè)改制方案應(yīng)當充分聽取職代會和廣大職工群眾的意見，避免企業(yè)主管部門與原企業(yè)經(jīng)營者或個別人一對一的暗箱操作；通過企業(yè)職工代表大會、工會組織等多種渠道提高企業(yè)改制工作的透明度，將企業(yè)改制工作置于群眾的參與監(jiān)督之下。企業(yè)資產(chǎn)清理、資產(chǎn)評估，以及重要改制方案的實施等情況，要及時地反饋給全體職工群眾�！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)法》首先是對“企業(yè)改制”進行枚舉，將國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司、國有資本控股公司改為非國有資本控股公司均納入法律規(guī)制范疇。接著，《企業(yè)國有資產(chǎn)法》借鑒公司法、企業(yè)破產(chǎn)法等成功立法經(jīng)驗，規(guī)定：企業(yè)改制應(yīng)當依照法定程序，由履行出資人職責(zé)的機構(gòu)決定或者由公司股東會、股東大會決定。重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的改制，履行出資人職責(zé)的機構(gòu)在作出決定或者向其委派參加國有資本控股公司股東會會議、股東大會會議的股東代表作出指示前，應(yīng)當將改制方案報請本級人民政府批準。企業(yè)改制應(yīng)當制定改制方案，載明改制后的企業(yè)組織形式、企業(yè)資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處理方案、股權(quán)變動方案、改制的操作程序、資產(chǎn)評估和財務(wù)審計等中介機構(gòu)的選聘等事項。企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，還應(yīng)當制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過。企業(yè)改制應(yīng)當按照規(guī)定進行清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估，準確界定和核實資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價值。企業(yè)改制涉及以企業(yè)的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)折算為國有資本出資或者股份的，應(yīng)當按照規(guī)定對折價財產(chǎn)進行評估，以評估確認價格作為確定國有資本出資額或者股份數(shù)額的依據(jù)。不得將財產(chǎn)低價折股或者有其他損害出資人權(quán)益的行為。
【作者簡介】
宋飛，男，現(xiàn)在湖北黃岡市黃州區(qū)政府法制辦工作。
【注釋】
此文原名《試論國有資產(chǎn)流失與法律規(guī)制》，于2005年11月5日發(fā)表于法律圖書館網(wǎng)，曾被山東青島誠功律師事務(wù)所李兆學(xué)律師《外資并購國有企業(yè)的主要問題及對策》一文引用作為參考文獻(參見http：//www.fl168.com/Lawyer7467/44938/)。
