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主要論著 |
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職工持股公司制的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析
傳統(tǒng)國(guó)有企業(yè)在制度上的缺陷較集中地體現(xiàn)在企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，是單一的形態(tài)，即國(guó)家所有，因而，企業(yè)全部責(zé)任的承擔(dān)者亦是國(guó)家。在這里，雖然財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)在一定的范疇內(nèi)得到了分離，然而，因?yàn)槠髽I(yè)的經(jīng)營(yíng)者及職工與企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)毫無(wú)關(guān)系，也不承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因而，無(wú)論多么天才的經(jīng)營(yíng)家只要坐在國(guó)有企業(yè)老總的位置上，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)好壞皆與已無(wú)關(guān)了，經(jīng)營(yíng)不好也不失"企業(yè)家"的贊譽(yù)。在這里，企業(yè)的全部資源都沒(méi)有得到合理和充分的配置，相反使其得到了極大的浪費(fèi)。這就是財(cái)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)理論所倡導(dǎo)的，財(cái)產(chǎn)權(quán)的意義就在于使用某種資源時(shí)能夠帶來(lái)更大的效率并由此能夠增加社會(huì)財(cái)富的真諦所在。
第一、 國(guó)家投資的目的在于能運(yùn)作更大的資本，并使其效益最大化
在股份制改革過(guò)程中，經(jīng)過(guò)國(guó)有資產(chǎn)管理局重新評(píng)估核定的國(guó)企的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)絕大比例是國(guó)家所有，有的全部資產(chǎn)都為國(guó)家所有，在股權(quán)體現(xiàn)形式上為國(guó)家股或國(guó)有法人股。絕大多數(shù)的國(guó)企股權(quán)結(jié)構(gòu)中，沒(méi)有歸全體職工集體所有的法人股。從投資的淵源看，國(guó)企的全部投資都是國(guó)家，股份制后，其股權(quán)形態(tài)也是單一化的，沒(méi)有形成有助于效率提高的、多種形態(tài)的、合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。因而，一定比例的內(nèi)部職工持股就解決了這個(gè)問(wèn)題，并且毫不削弱占絕大控股地位的國(guó)家股東權(quán)利的行使，相反，因?yàn)橛辛寺毠と后w這個(gè)小股東，使得國(guó)家這個(gè)大股東對(duì)小股東有了相對(duì)的控制權(quán)，國(guó)家這個(gè)控股股東在運(yùn)作大于其自身資本的有社會(huì)資本在內(nèi)的資本總和。因而，使得國(guó)家大股東的權(quán)利得到更充分的行使，使國(guó)家投入的資本的運(yùn)作效益達(dá)到最大化。這是由公司制的"一股一票制"的法律特征所決定的。這種科學(xué)合理多元化的股權(quán)結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代企業(yè)的制度優(yōu)勢(shì)得以充分體現(xiàn)的重要前提。
第二、 多元化股權(quán)結(jié)構(gòu)使各方的行為趨于均衡
均衡，是指每一方為同時(shí)達(dá)到最大目標(biāo)而趨于持久存在的相互作用形式。在公司的經(jīng)營(yíng)中，各方股東及公司作為具有人格特征的主體，只有在其最大目標(biāo)一致，從而保持長(zhǎng)久的啟發(fā)的相互作用的均衡狀況時(shí)，其各方的最大目標(biāo)才能實(shí)現(xiàn)。
我國(guó)國(guó)企的職工對(duì)企業(yè)從未享有過(guò)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，從來(lái)都是被動(dòng)地行為和不行為，從來(lái)都是將到點(diǎn)上班、到點(diǎn)下班作為其工作的準(zhǔn)則。在這里，企業(yè)的各方主體沒(méi)有共同的目標(biāo)，也就沒(méi)有相互作用的前提。社會(huì)最重要的資源──人的資源得到了最大的排斥和浪費(fèi)。因而，國(guó)企效率、效益低下，無(wú)競(jìng)爭(zhēng)力正是這一狀態(tài)的邏輯結(jié)果。職工群體作為公司的股東之一，參加公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，參與公司的管理，在法律上就明確了職工作為主人的地位，也同時(shí)明確了職工為公司的發(fā)展而銳意進(jìn)取和工作的法律責(zé)任。在這里，國(guó)家股東、法人股東、職工群體股東形成目標(biāo)一致的利益共同體，在相互監(jiān)督、相互支持的相互作用中，使其共同目標(biāo)──追求利潤(rùn)達(dá)到最大化。
第三、 內(nèi)部職工持股的公司制度符合現(xiàn)代企業(yè)制式
現(xiàn)代企業(yè)制度在經(jīng)濟(jì)學(xué)上的顯著特征就是生產(chǎn)社會(huì)化、資本社會(huì)化、風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)化和經(jīng)營(yíng)社會(huì)化，在法律上的顯著特征就是產(chǎn)權(quán)明晰、責(zé)任明晰及責(zé)任的嚴(yán)格履行。
雖然股份有限公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的最終模式，但由于我國(guó)證券市場(chǎng)不夠發(fā)達(dá)和上市額度所限，國(guó)企的制度改革在短時(shí)間內(nèi)更多的是選擇有限責(zé)任公司的模式。因而，使改制后的"國(guó)企"有限責(zé)任公司能夠盡早領(lǐng)悟到現(xiàn)代企業(yè)制度在經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)上的特征，是縮短國(guó)企改革進(jìn)程和降低國(guó)企改革成本的理性選擇。若沒(méi)有職工團(tuán)體這一股東的參股，正如前面所述，改制后的股權(quán)結(jié)構(gòu)仍是單一的，不夠合理和豐富，因而，無(wú)條件體現(xiàn)資本的社會(huì)化、風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)化和經(jīng)營(yíng)社會(huì)化這一特征，亦沒(méi)有責(zé)任嚴(yán)格履行的法律前提。所以，科學(xué)合理比例的內(nèi)部職工持股的股權(quán)結(jié)構(gòu)是我國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度完善的充分條件。
第四、 多元化的股權(quán)結(jié)構(gòu)具有動(dòng)態(tài)調(diào)整的自身要求
經(jīng)濟(jì)學(xué)家菲利普.克萊因指出："現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)同大多數(shù)人為的制度一樣必須從動(dòng)態(tài)上觀察。一切面向市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)制度，都必須從技術(shù)、資源、社會(huì)目標(biāo)和期望都在不斷變化的觀點(diǎn)進(jìn)行觀察和評(píng)價(jià)。"單一形態(tài)的資本結(jié)構(gòu)，不存在不斷調(diào)整和完善的自身要求，也沒(méi)有調(diào)整的空間，因而，市場(chǎng)的日益變化和新的要求，不能迅速地反饋到企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)上，致使企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)、組織結(jié)構(gòu)和管理結(jié)構(gòu)面對(duì)市場(chǎng)是呆滯的。
多元所有制形態(tài)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，使公司的資本結(jié)構(gòu)、組織結(jié)構(gòu)和管理結(jié)構(gòu)處于不斷合理和完善的動(dòng)態(tài)狀態(tài)。未上市公司內(nèi)部的國(guó)家股、法人股和職工股的比例，基于市場(chǎng)的要求和公司的經(jīng)營(yíng)狀況的變化，有自身調(diào)整以趨科學(xué)合理化的要求。這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的資本社會(huì)化、證券流動(dòng)化所決定。
第五、 職工持股有助于職工責(zé)任的嚴(yán)格履行
作為發(fā)起人股東之一的職工群體，同其他發(fā)起人股東一樣，以其投資額為限，對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。這是法律賦予內(nèi)部股東的義務(wù)。但作為外部股東──股票的持有者則不承擔(dān)此義務(wù)。傳統(tǒng)的單一所有制的企業(yè)若經(jīng)營(yíng)虧損，與任何職工，包括總經(jīng)理均沒(méi)有切身利益的關(guān)系，也無(wú)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的前提。職工不同比例地持有公司的股份，對(duì)公司就承擔(dān)相應(yīng)比例的責(zé)任，這樣，就能合理地分配財(cái)產(chǎn)損失，致使全體職工同其他股東一樣，在公司經(jīng)營(yíng)中，極力地降低成本，減少損失，提高收益。因而，職工持股有助于職工進(jìn)入競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)的市場(chǎng)，能夠理解到權(quán)利與義務(wù)同比例共存的原則。
投資自由化、競(jìng)爭(zhēng)公平化，是WTO的基本規(guī)則——談７５號(hào)文的影響
國(guó)家外匯管理局的75號(hào)文，雖然以“通知”的形式發(fā)布的，但表露了政府方面對(duì)待民營(yíng)企業(yè)國(guó)際化投融資和貿(mào)易的政策上會(huì)逐步趨于市場(chǎng)化、公平化和自由化的動(dòng)意。即使這個(gè)動(dòng)意日前并不是相關(guān)各部委協(xié)調(diào)一致的結(jié)果，但至少證明政府面對(duì)WTO規(guī)則和民企國(guó)際化發(fā)展的要求，只能是“退讓”的。
一、 相對(duì)于國(guó)際規(guī)則和市場(chǎng)需求而言，75號(hào)文略顯蒼白
75號(hào)文闡明了“特殊目的公司”的概念，這個(gè)概念并不能涵蓋所有境外設(shè)立公司所寄期的目的。以境內(nèi)公司的資產(chǎn)及融資為基本要素和滿足財(cái)務(wù)要求，通過(guò)境內(nèi)外股權(quán)置換使得境外公司上市融資，再返投回境內(nèi)，這僅僅是在境外設(shè)立公司的目的之一，或稱為“初始目的“。還有很多情況，就沒(méi)有在75號(hào)文件中體現(xiàn)。例如：境內(nèi)公司為使其經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)業(yè)有上下游的銜接，需要在境外發(fā)展某一生意，這時(shí)，在境外融資僅僅是滿足資金需求的手段，而真正目的是在境外投資。僅就開(kāi)發(fā)礦業(yè)而言，澳大利亞和新西蘭的礦藏資源相當(dāng)豐富，開(kāi)礦投資人也沒(méi)有國(guó)籍之限定，政府的政策方面更是寬松和鼓勵(lì)，而中國(guó)的礦業(yè)開(kāi)發(fā)，政府的審批和限制十分繁雜，沒(méi)有一定的實(shí)力基礎(chǔ)，很難就取得“勘探證”和“開(kāi)采證”等許可而搞定政府的。那么，對(duì)于有一定礦業(yè)專業(yè)資質(zhì)，又有客戶資源的礦業(yè)企業(yè)來(lái)講，就期望在澳大利亞設(shè)立公司，或買(mǎi)下一家現(xiàn)有的公司，將國(guó)內(nèi)的其擁有所有權(quán)企業(yè)的資產(chǎn)裝進(jìn)澳大利亞這個(gè)公司，以此為公司的財(cái)富基礎(chǔ)，在澳上市融資，融資后的資金直接購(gòu)買(mǎi)礦業(yè)，開(kāi)采和篩選加工，再進(jìn)口到中國(guó)或其他國(guó)家。
我認(rèn)為，75號(hào)文的作用僅僅是政府“退讓”政策的信號(hào)，要想真正達(dá)到75號(hào)文所稱“鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展”之目的，政府各相關(guān)部委應(yīng)盡快統(tǒng)一協(xié)調(diào)，出臺(tái)一部較全面、可操作、有效率的《支持民企境外融資的實(shí)施細(xì)則》。
二、 促進(jìn)投資貿(mào)易自由化、公平化、擴(kuò)大世界資源充分利用，是WTO規(guī)則的目的
WTO組織的直接目的，就是通過(guò)國(guó)家之間的貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)事務(wù)，擴(kuò)大世界資源的充分利用，發(fā)展商品的生產(chǎn)和交換，創(chuàng)造一個(gè)世界范圍內(nèi)的企業(yè)之間公平競(jìng)爭(zhēng)的國(guó)際環(huán)境。
相對(duì)于其他國(guó)家的企業(yè)和國(guó)內(nèi)的國(guó)有企業(yè)而言，中國(guó)的民營(yíng)企業(yè)，尤其是那些遵紀(jì)守法實(shí)干的民企，處于完全的競(jìng)爭(zhēng)劣勢(shì)狀態(tài)。這種狀態(tài)與經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的“有效競(jìng)爭(zhēng)”和法律意義上的WTO競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則及公平、公正的法律精神是不相符的。
美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家克拉克提出的“有效競(jìng)爭(zhēng)”理論認(rèn)為，競(jìng)爭(zhēng)在經(jīng)濟(jì)上是有序的，是與規(guī)模經(jīng)濟(jì)相協(xié)調(diào)的，同時(shí)，又是公平的，這才是有效的競(jìng)爭(zhēng)。競(jìng)爭(zhēng)應(yīng)是 一個(gè)生氣勃勃的，不斷創(chuàng)新的過(guò)程。
中國(guó)的民企大多都是靠其所擁有的點(diǎn)滴資源創(chuàng)業(yè)發(fā)展的，這點(diǎn)資源雖然隨其成長(zhǎng)而與時(shí)間成正比例的方向發(fā)展，但與具有壟斷優(yōu)勢(shì)的國(guó)企；與那些投機(jī)鉆營(yíng)甚至違法違規(guī)而一夜暴富的民企比較而言，這點(diǎn)資源是向反比例方向發(fā)展的。這就是無(wú)公平、無(wú)效率的，且無(wú)序的競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)。
中國(guó)對(duì)民企的融資政策幾乎是一面帶鐵絲網(wǎng)的高墻，威威地聳立。任何企業(yè)的發(fā)展都離不開(kāi)資金的支持，這正是“巧婦難為無(wú)米之炊”。民企若在借力于國(guó)際市場(chǎng)時(shí)，再有高墻阻隔，那不僅是融資再投資的問(wèn)題，而是阻止其發(fā)展甚至死亡的問(wèn)題。
WTO競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則及各國(guó)的競(jìng)爭(zhēng)法，其共性就是公平競(jìng)爭(zhēng)。因?yàn)槭袌?chǎng)是總在變化的，具有優(yōu)勢(shì)的企業(yè)一旦掌控了某一領(lǐng)域或區(qū)域，這種優(yōu)勢(shì)無(wú)論在任何情況下都會(huì)持續(xù)相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間，那么，劣勢(shì)企業(yè)無(wú)論如何拼命也不能期望在短時(shí)間趕上。這正如老黃牛同奔馳汽車賽跑一樣。即使在石油無(wú)法供應(yīng)的情況下，奔馳拉下老黃牛的距離，足以有時(shí)間讓奔馳發(fā)明太陽(yáng)能作為能源了，而此時(shí)老黃牛仍遙遙在后。
因而，政府的責(zé)任和義務(wù)就是創(chuàng)造一個(gè)公平、有效、有序的政策環(huán)境，讓奔馳在沒(méi)有油的情況下，與老黃牛站在同一起跑線上開(kāi)始起步賽跑。
我認(rèn)為，政府應(yīng)更清晰地明白：鼓勵(lì)民企境外發(fā)展，不只是作為監(jiān)管部門(mén)的“進(jìn)兩步退一步“的簡(jiǎn)單妥協(xié)，而是作為履行WTO承諾、創(chuàng)造公平競(jìng)爭(zhēng)的國(guó)際環(huán)境、制定理性有序、有益的游戲規(guī)則的義務(wù)主體，審慎、全面、科學(xué)地研究鼓勵(lì)和支持中國(guó)民企海外發(fā)展的政策，并借此，使民企真正走上競(jìng)爭(zhēng)的舞臺(tái)。
三、民企境外融資是“國(guó)民財(cái)富流失的黑洞”一說(shuō)，純屬無(wú)稽之談
有觀點(diǎn)認(rèn)為，民企透過(guò)境外融資再并購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)（包括國(guó)有企業(yè)）是民企外資化，是國(guó)民財(cái)富流失的黑洞。我認(rèn)為，這是沒(méi)有調(diào)查、沒(méi)有研究的官僚口號(hào)。
所謂民營(yíng)企業(yè)，就是在所有權(quán)上，是真正屬于自然人的。民營(yíng)企業(yè)的唯一義務(wù)就是按法律規(guī)定交稅，除此，企業(yè)所有權(quán)項(xiàng)下的4項(xiàng)權(quán)利如何運(yùn)用，任何主體（包括政府）沒(méi)有權(quán)利干涉。那么，自己的資產(chǎn)裝在我自己的境外公司中，這屬于所有權(quán)項(xiàng)下的處置權(quán)，誰(shuí)有權(quán)利干涉和阻止呢？又謂何國(guó)民財(cái)富流失呢？即使，這些民企以境外公司為主體，（這些人所稱的民企外資化）返向收購(gòu)境內(nèi)的 國(guó)有企業(yè)，怎么就有國(guó)有財(cái)產(chǎn)流失的空間和法律漏洞呢？
既然政府鼓勵(lì)外資和民企并購(gòu)國(guó)有企業(yè)，并有相應(yīng)配套的法律體系，這些返向投資的企業(yè)，本質(zhì)上仍是民營(yíng)企業(yè)，法律狀態(tài)上是外資公司，在收購(gòu)國(guó)有企業(yè)時(shí)，仍要遵守的原則就是“對(duì)價(jià)”，遵循的程序是法律所嚴(yán)格規(guī)定的，是沒(méi)有法 律漏洞（黑洞）可鉆的。
四、政府應(yīng)在堵小路、抓罰違規(guī)者的裁判員職責(zé)上下功夫
中國(guó)到美國(guó)的上市公司，現(xiàn)已被美國(guó)證券監(jiān)管部門(mén)和地方司法部門(mén)緊緊盯住。美國(guó)經(jīng)濟(jì)與安全委員會(huì)主席稱，中國(guó)公司會(huì)給美國(guó)股市造成又一番泡沫，并提醒美國(guó)股民警惕“中國(guó)概念股”。
中國(guó)在美國(guó)上市公司被提起訴訟的比例是其他公司的一倍。而在美國(guó)股市招示板的中國(guó)公司90已被淪為“垃圾股”。這些嚴(yán)峻的事實(shí)，足以證明，中國(guó)的企業(yè)根本不具備德能兼?zhèn)涞暮细襁\(yùn)動(dòng)員的素質(zhì)，在中國(guó)法制環(huán)境不透明、不嚴(yán)密、不嚴(yán)懲的情況下，這些企業(yè)已習(xí)慣了造假、說(shuō)假，即使被追查暴光后，仍無(wú)羞愧之感。
因而，中國(guó)政府的重任在于，一方面應(yīng)積極努力創(chuàng)造和改善公平、公正、透明、嚴(yán)懲的法制環(huán)境，使所有的企業(yè)在同一起跑線上、同一跑道上、用同一種計(jì)表方式進(jìn)行比賽，制定理性、嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)的比賽規(guī)則；另一方面，支持有條件的民營(yíng)企業(yè)盡快走出境外，同世界的各國(guó)企業(yè)同站在競(jìng)爭(zhēng)舞臺(tái)上，經(jīng)受國(guó)際規(guī)則的考驗(yàn)。這樣，中國(guó)才能真正參加國(guó)際市場(chǎng)，真正走進(jìn)WTO。
國(guó)際運(yùn)輸過(guò)程中的保鮮與保險(xiǎn)業(yè)務(wù)（譯文）
美國(guó)《商業(yè)日?qǐng)?bào)》特約記者拉美•班海姆報(bào)道：實(shí)業(yè)性公司在其投保事業(yè)中，極力改進(jìn)運(yùn)輸設(shè)備的冷藏設(shè)施，以便能節(jié)省幾個(gè)美金。
負(fù)責(zé)貨物冷藏的主要負(fù)責(zé)人說(shuō)，目前在保險(xiǎn)市場(chǎng)上，冷藏險(xiǎn)別的制定是不穩(wěn)定的，而保險(xiǎn)費(fèi)是超于穩(wěn)定的。在保險(xiǎn)業(yè)者看來(lái)，這意味著價(jià)格將逐漸上漲。
弗蘭克•馬•馬吉，是內(nèi)陸海運(yùn)署汽車運(yùn)輸委員會(huì)的主席。他說(shuō)，任何一種新鮮食品都是容易腐壞的，因而必須在運(yùn)輸時(shí)用冷藏集裝箱裝貨，對(duì)于保險(xiǎn)商來(lái)說(shuō)，這是最大的難題。例如：在運(yùn)輸途中，如果腐壞了幾個(gè)蘋(píng)果，那么，全部貨物就被食品管理署宣告為禁用食品。他說(shuō)，該管理署包括地方的，州政府的和美國(guó)聯(lián)邦農(nóng)業(yè)監(jiān)察部門(mén)。
海上保險(xiǎn)業(yè)首先考慮的是貨物的腐壞問(wèn)題。在保險(xiǎn)業(yè)中，冷藏貨物的投保是同工字鋼的投保截然不同的。
汽車貨物保險(xiǎn)人希望承保人有很好的保養(yǎng)記載，馬吉先生補(bǔ)充說(shuō)到。
今天技術(shù)得以巨大改進(jìn)，這樣我們也希望汽車運(yùn)輸?shù)木瘓?bào)裝置安裝在司機(jī)駕駛室里，如果集裝箱的溫度出現(xiàn)差錯(cuò)，就告誡司機(jī)，司機(jī)就知道了集裝箱的溫度不適。這樣，警報(bào)器就在保險(xiǎn)商做出裁決時(shí)扮演了重要的角色。
幾個(gè)較大冷藏貨物的保險(xiǎn)商是：家庭保險(xiǎn)公司，美洲公司海運(yùn)業(yè)務(wù)部和信托保險(xiǎn)公司。
費(fèi)城的保險(xiǎn)公司副總裁助理杰姆斯先生說(shuō)，從保險(xiǎn)業(yè)的立場(chǎng)看，我們通常希望選擇那些較大資本的投保人，而不選擇那些只有一兩輛汽車的投保人，另一個(gè)保險(xiǎn)業(yè)所關(guān)心的指標(biāo)是，帶著載重貨物的汽車遠(yuǎn)距離旅行時(shí)，冷藏設(shè)備屬于那種類型以及該設(shè)備在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)保持食物的新鮮。
通過(guò)谷物管理署宣告貨物禁用，這是十分重要的。西寧哈姆先生同意這一看法。他認(rèn)為，宣告貨物禁用的發(fā)生通常不是因?yàn)槔洳卦O(shè)備不合格，而是因?yàn)樵谶\(yùn)輸過(guò)程中，司機(jī)使用托運(yùn)其他貨物的同一種方法托運(yùn)新鮮水果，導(dǎo)致貨物腐壞。這樣水果就變成了垃圾。這種腐壞在國(guó)內(nèi)海運(yùn)慣例中通常是不易發(fā)生的。他補(bǔ)充說(shuō)，在過(guò)去的20年中，實(shí)業(yè)界注意的是用汽車裝運(yùn)的工作。20年前存在許多問(wèn)題——特別是冷藏船容易損壞。海上運(yùn)輸適合400海里的長(zhǎng)途運(yùn)輸， 而貨物的腐壞僅僅在幾分鐘內(nèi)。今天，運(yùn)輸是非常復(fù)雜的問(wèn)題，另外，現(xiàn)在在每一個(gè)汽車裝運(yùn)站都有一些這種類型的維修設(shè)備。
美國(guó)——世界最大的廢紙供應(yīng)市場(chǎng)
我應(yīng)美國(guó)客戶的邀請(qǐng)于1990年前往洛杉磯和舊金山考察美國(guó)廢紙的供應(yīng)情況。
美國(guó)是造紙行業(yè)發(fā)達(dá)、紙張使用率最高的國(guó)家。美國(guó)造紙業(yè)的先進(jìn)水平亦在世界居先。因而，美國(guó)亦成為世界最大的廢紙市場(chǎng)，其廢紙的再生價(jià)值和再生數(shù)量在各國(guó)中確為獨(dú)占鰲頭。
美國(guó)政府也很重視其本國(guó)廢紙的就地再生工業(yè)，同時(shí)對(duì)廢紙的出口在種類、價(jià)格及價(jià)格政策上也作了極其嚴(yán)格的規(guī)定。美國(guó)“廢物利用協(xié)會(huì)”于1986年4月1日發(fā)布了關(guān)于美國(guó)廢紙出口種類、規(guī)格的重要文件，此后該文件就作為美國(guó)廢紙出口時(shí)商檢、通關(guān)的唯一依據(jù)。
美國(guó)廢物利用協(xié)會(huì)將其出口的廢紙分為49種，每一種在規(guī)格質(zhì)量上都作了嚴(yán)格的規(guī)定。有些廢紙商人還將質(zhì)量略高的牛皮紙分為三個(gè)等級(jí)，現(xiàn)已成為世界上廢紙買(mǎi)賣(mài)生意的唯一商檢標(biāo)準(zhǔn)，成為國(guó)際化的商檢文件。
美國(guó)廢紙的出口原以日本、香港為主要對(duì)象， 而日本和香港再做“轉(zhuǎn)口貿(mào)易”，銷往中國(guó)、東南亞等地。日本、香港的廢紙商人在美國(guó)出最廉價(jià)的廢紙價(jià)格收購(gòu)廢紙，用自己的遠(yuǎn)洋貨船運(yùn)輸，轉(zhuǎn)口貿(mào)易后能拿到成本價(jià)的4—5倍的可觀利潤(rùn)。據(jù)有關(guān)人士講，去年日本廢紙商人將從美國(guó)市場(chǎng)買(mǎi)來(lái)的廢紙賣(mài)給中國(guó)某外貿(mào)公司，其價(jià)格是在美國(guó)市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)價(jià)格的4倍。這就足以證明，廢紙生意乃造紙行業(yè)利潤(rùn)極為可觀的領(lǐng)域。
美國(guó)西海岸的廢紙要比東海岸的廢紙?jiān)谫|(zhì)量上、所含水分上都好。西海岸的城市，尤其是洛杉磯一年四季很少下雨，氣候干燥，這樣廢紙的含水量也很低，加之遠(yuǎn)洋貨物運(yùn)輸發(fā)達(dá)、緊張，因而，西海岸的廢紙價(jià)格總比東海岸的價(jià)格高5—10美金。我國(guó)從美國(guó)進(jìn)口的廢紙多數(shù)都是東海岸的。
廢紙生意同國(guó)際紙張、紙漿市場(chǎng)上的變化緊緊相連。從1990年10月份開(kāi)始，美國(guó)廢紙的價(jià)格隨著紙漿、紙張價(jià)格的上漲也直線上升，現(xiàn)每噸價(jià)格已比90年6月上漲了20多美金。看來(lái)，“伺機(jī)而做”對(duì)廢紙生意來(lái)說(shuō)，也是極其重要的。
客戶的尋找與資信調(diào)查
一、貿(mào)易對(duì)象是商務(wù)的基礎(chǔ)
商務(wù)的關(guān)鍵是要有貿(mào)易對(duì)象，但尋找合適可靠的貿(mào)易往來(lái)對(duì)象——顧客（COSTOMER）又是貿(mào)易成功的第一步。對(duì)于技巧性越來(lái)越強(qiáng)的國(guó)際貿(mào)易來(lái)說(shuō)，國(guó)外客戶尤為重要。一個(gè)商人若有優(yōu)良的顧客，其生意必定興隆，自古以來(lái)就是如此。所以，也可以說(shuō)，判斷一個(gè)公司或企業(yè)的發(fā)展前景如何，看他是否擁有較多的優(yōu)良顧客是重要條件之一。
我國(guó)經(jīng)貿(mào)部的各專業(yè)總公司之所以在做每筆交易前不必現(xiàn)找顧客，就是因?yàn)檫@些公司一直做固定的產(chǎn)品，有幾十年往來(lái)的國(guó)外顧客，但對(duì)于近幾年來(lái)剛成立的工貿(mào)公司，自營(yíng)出口企業(yè)和其他公司，尋找國(guó)外顧客就更為重要也較為困難。
尋找國(guó)外顧客即國(guó)際貿(mào)易往來(lái)對(duì)現(xiàn)象（NEW COSTOMER）大致有如下幾種方法：
1、充分利用工商名錄（DIRECTORY）
工商名錄是有國(guó)內(nèi)工商名錄和國(guó)際工商名錄。國(guó)際工商名錄收錄了各國(guó)著名的貿(mào)易公司、商號(hào)的名稱、電傳、電報(bào)、電話、傳真的號(hào)碼，公司的地址，主要經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目及歷史經(jīng)營(yíng)情況。這類名錄通常是各國(guó)的商會(huì)編纂的，如英國(guó)的”KELLY’S DIRECTORY” 就包括了全世界的著名貿(mào)易商。
2、由駐外分支機(jī)構(gòu)開(kāi)發(fā)新的顧客
各大公司在國(guó)外設(shè)立分公司，其主要目的就是開(kāi)發(fā)新的顧客，為公司爭(zhēng)取更多的貿(mào)易機(jī)會(huì)。因?yàn)轳v外人員較了解該地的情況，容易發(fā)現(xiàn)新的往來(lái)顧客。
3、充分利用來(lái)華的各種外國(guó)代表團(tuán)
每年來(lái)我國(guó)的外國(guó)經(jīng)濟(jì)訪問(wèn)團(tuán)、市場(chǎng)調(diào)查團(tuán)、參加國(guó)際展覽會(huì)團(tuán)的外國(guó)團(tuán)組很多，可以利用這些機(jī)會(huì)選擇貿(mào)易對(duì)象。
4、出國(guó)考察
出國(guó)考察或參加國(guó)外舉辦的國(guó)際商展，不僅開(kāi)闊了眼界，同時(shí)可認(rèn)識(shí)更多的國(guó)外新朋友，這也為我們?cè)黾恿烁嗟馁Q(mào)易機(jī)會(huì)。
5、國(guó)外老顧客的介紹
6、利用新聞工具獲得新顧客
可在有國(guó)際影響的報(bào)刊雜志上刊登廣告，征求顧客。
7、通過(guò)商會(huì)、領(lǐng)事館及對(duì)外貿(mào)易協(xié)會(huì)的介紹認(rèn)識(shí)新的顧客
利用上述方法所選擇的顧客，還需進(jìn)行嚴(yán)格的資信調(diào)查，這樣，才會(huì)使我們的國(guó)際貿(mào)易順利進(jìn)行。
二、顧客的資信調(diào)查
（一） 資信調(diào)查的意義
在國(guó)際貿(mào)易中，貿(mào)易雙方發(fā)生索賠糾紛、履約發(fā)生阻礙或收回貨款方面發(fā)生阻礙，而使一方遭受風(fēng)險(xiǎn)及損失，都同不了解貿(mào)易對(duì)方的資信情況有直接關(guān)系。
進(jìn)行資信調(diào)查（CREDIT INVESTIGATION）對(duì)于國(guó)際貿(mào)易的順利進(jìn)行有著重要作用：
① 這有助于選定信用良好的顧客。
② 了解對(duì)方的信用程度，在D/P、D/A及寄售條件的交易中，可以測(cè)定給予賒賬的限額與現(xiàn)存契約限額，以便安全。
③ 即使在與對(duì)方締結(jié)了交易關(guān)系后，也應(yīng)定期作資信調(diào)查，以便經(jīng)常了解對(duì)方的資信情況。
（二）資信調(diào)查的方式
① 通過(guò)國(guó)內(nèi)往來(lái)銀行，向?qū)Ψ降耐鶃?lái)銀行調(diào)查。這種調(diào)查通常是擬好文稿，附上調(diào)查對(duì)象的資料，寄給往來(lái)銀行的資信部。
② 直接向?qū)Ψ降耐鶃?lái)銀行調(diào)查 直接將文稿和調(diào)查對(duì)象的資料寄給對(duì)方的往來(lái)銀行�？捎煤�(jiǎn)潔文句（WE SHOULD BE OBLIGED IF YOU WOULD INFORM US , IN CONFIDENCE ,OF THEIR FINANCIAL STANDING AND MODES OF BUSINESS）。
③ 通過(guò)國(guó)內(nèi)的咨詢機(jī)構(gòu)調(diào)查。
④ 通過(guò)國(guó)外的咨詢機(jī)構(gòu)調(diào)查。國(guó)外有名的資信機(jī)構(gòu)，不僅組織龐大，效率高，而且調(diào)查報(bào)告詳細(xì)且準(zhǔn)確。其調(diào)查報(bào)告均以密碼編類各類等級(jí)，這種等級(jí)的劃分以估計(jì)財(cái)力與綜合信用評(píng)價(jià)分為HIGH , GOOD , FAIR ,LIMITED四個(gè)等級(jí)。
⑤ 通過(guò)國(guó)外商會(huì)調(diào)查。
⑥ 通過(guò)我國(guó)駐外商務(wù)機(jī)構(gòu)調(diào)查。
⑦ 通過(guò)國(guó)外的親朋調(diào)查。
⑧ 由對(duì)方來(lái)函自己判斷調(diào)查。
⑨ 要求對(duì)方直接提供資信資料。
（三） 資信調(diào)查的內(nèi)容
① 廠商企業(yè)的組織情況。包括公司、商號(hào)企業(yè)的組織性質(zhì)、創(chuàng)建歷史、主要領(lǐng)導(dǎo)人員、分支機(jī)構(gòu)。要弄清英文名稱及公司是有限的還是無(wú)限的。
② 往來(lái)對(duì)象的性格和道德 。貿(mào)易往來(lái)對(duì)象誠(chéng)實(shí)可靠是交易成功的基礎(chǔ)。在國(guó)際貿(mào)易中，如果遇到不可靠的貿(mào)易對(duì)象，就難免出現(xiàn)貨物的品質(zhì)不良；開(kāi)來(lái)與合同不符的信用證；延交貨物等對(duì)象。
③ 貿(mào)易經(jīng)驗(yàn)。一個(gè)具有國(guó)際貿(mào)易經(jīng)驗(yàn)的貿(mào)易對(duì)象至關(guān)重要。
④ 資信情況。所調(diào)查對(duì)方的資信情況包括企業(yè)的資金和信用兩方面。資金指的是企業(yè)的注冊(cè)資金、實(shí)收資金、公積金、其他財(cái)產(chǎn)及資產(chǎn)債務(wù)的情況等。信用是指企業(yè)的經(jīng)營(yíng)作風(fēng)，履約守信用等。這些情況對(duì)客戶要求做經(jīng)銷、代理、獨(dú)家包銷、寄售等業(yè)務(wù)做出決定時(shí)是十分重要的。
⑤ 經(jīng)營(yíng)范圍。調(diào)查對(duì)方的經(jīng)營(yíng)范圍也是較重要的，同時(shí)還要調(diào)查經(jīng)營(yíng)的性質(zhì)，如代理商、零售商、批發(fā)商、實(shí)用戶等。
⑥ 經(jīng)營(yíng)能力。該企業(yè)每年的經(jīng)營(yíng)金額、銷售渠道、貿(mào)易關(guān)系、經(jīng)營(yíng)做法等。 ⑦ 往來(lái)銀行名稱。了解對(duì)方往來(lái)銀行的名稱、地址同樣重要。
（四） 資信調(diào)查的對(duì)象
凡是同該貿(mào)易業(yè)務(wù)有關(guān)的從事商業(yè)行為的對(duì)方，都應(yīng)進(jìn)行不同程度的信用調(diào)查，大致包括：
① 調(diào)查國(guó)外賣(mài)方（包括出口商和制造商）。在進(jìn)口業(yè)務(wù)中，很容易出現(xiàn)下述幾種不利的情況：貨物的品質(zhì)規(guī)格與合同不符；貨物的品質(zhì)粗劣或品質(zhì)不良；不正常的拖延裝船；遇到價(jià)格上漲趨勢(shì)，故意不履行契約等。所以，對(duì)國(guó)外供應(yīng)商的調(diào)查對(duì)進(jìn)口業(yè)務(wù)十分重要。
② 調(diào)查國(guó)外買(mǎi)方。在出口業(yè)務(wù)中，國(guó)外買(mǎi)方即使使用開(kāi)立信用證的支付方式，也有很多信用風(fēng)險(xiǎn)。例一，當(dāng)該項(xiàng)產(chǎn)品價(jià)格下跌時(shí)，買(mǎi)方任意決定“不開(kāi)立信用證”，雖然開(kāi)立信用證的直接當(dāng)事人是買(mǎi)方的往來(lái)銀行（開(kāi)證行），但是買(mǎi)方未向開(kāi)證行交付開(kāi)證申請(qǐng)，我國(guó)出口公司也不會(huì)指控對(duì)方的銀行，所以，像這種情況，就屬典型的買(mǎi)方違約。例二，有些國(guó)外買(mǎi)方，商業(yè)道德和信用惡劣，故意開(kāi)立與合同不符的但僅對(duì)自己有利的信用證，這就會(huì)給賣(mài)方帶來(lái)一定的損失。
許 可 證 的 選 擇
被許可方在許可證種類的選擇問(wèn)題上應(yīng)慎重考慮。不同的許可證有不同的價(jià)格。比如獨(dú)占許可證10萬(wàn)美元；排他許可證7萬(wàn)美元。普通許可證4萬(wàn)美元；除此以外，還應(yīng)考慮選擇哪一種類型的許可證更為合適。一般應(yīng)考慮以下幾個(gè)因素：
一、 潛在市場(chǎng)
被許可方在選擇許可證種類時(shí)，首先考慮潛在市場(chǎng)問(wèn)題。因?yàn)�，潛在市�?chǎng)的大小同該許可證項(xiàng)下的技術(shù)工業(yè)化程度成正比，或者是同該項(xiàng)技術(shù)的商品化程度成正比。許可證項(xiàng)下的技術(shù)有多大的潛在市場(chǎng) ，需要對(duì)該技術(shù)的引進(jìn)國(guó)的國(guó)內(nèi)情況進(jìn)行重點(diǎn)考察。該項(xiàng)技術(shù)對(duì)該國(guó)的機(jī)械工業(yè)及其他各部門(mén)有多大意義和作用，有多大的需求量，意既市場(chǎng)的接受能力和吸收能力的狀態(tài)。這直接涉及到該技術(shù)引進(jìn)的經(jīng)濟(jì)效果。
二、 技術(shù)性質(zhì)
被許可方在選擇許可證的種類時(shí)，還應(yīng)考慮，該許可證下的技術(shù)屬于哪一類，該技術(shù)能否代表最先進(jìn)的國(guó)際水平，該技術(shù)引進(jìn)國(guó)的受方對(duì)此技術(shù)的認(rèn)識(shí)程度和接受能力，就這兩個(gè)根本問(wèn)題需該行業(yè)的專家進(jìn)行科學(xué)分析和考察。
三、 當(dāng)事人雙方的意圖和風(fēng)險(xiǎn)的避免
如果該技術(shù)所引進(jìn)的市場(chǎng)規(guī)模不大，為了避免競(jìng)爭(zhēng)，就應(yīng)該使用獨(dú)占許可合同。這樣可以避免銷售上的困難，否則使用普通許可證，就會(huì)使本來(lái)容量就狹小的市場(chǎng)趨于飽和，這樣就會(huì)產(chǎn)生投資難以收回的風(fēng)險(xiǎn)。如果該技術(shù)所引進(jìn)的市場(chǎng)容量較大，則可使用普通許可證。被許可方也就不擔(dān)心會(huì)出現(xiàn)由于強(qiáng)烈競(jìng)爭(zhēng)而影響其購(gòu)買(mǎi)的技術(shù)達(dá)到預(yù)期的效益。
四、 體制上的限制
在現(xiàn)代西方的國(guó)際技術(shù)貿(mào)易市場(chǎng)上，獨(dú)占許可證和普通許可證是最常用的。但獨(dú)占許可證具有壟斷性質(zhì)，故在社會(huì)主義國(guó)家的技術(shù)引進(jìn)中難以實(shí)施。
國(guó)際許可證協(xié)議的概念和特點(diǎn)
國(guó)際許可證協(xié)議（INTERNATIONAL LICENSE CONTRACT）的含義
此定義的確切含義是工業(yè)產(chǎn)權(quán)的使用許可，因此可做以下定義：許可證協(xié)議是一方準(zhǔn)許另一方使用其所有的或擁有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，被許可方依照合同得到該項(xiàng)使用權(quán)并支付使用費(fèi)的合同。許可證合同的客體主要是技術(shù)使用權(quán)，具體的講，即專利使用權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)和專用技術(shù)使用權(quán) 。
國(guó)際許可證合同有如下三個(gè)特點(diǎn)：
（1） 合同涉及的是使用權(quán)，不是所有權(quán)。作為該合同標(biāo)的的技術(shù)知識(shí)的所有權(quán)仍屬于許可證賣(mài)方，而且，該使用權(quán)在地域范圍和時(shí)間上都受到合同的限制。
（2） 一國(guó)當(dāng)事人許可另一國(guó)當(dāng)事人使用其所有的或擁有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)。
（3） 專利商標(biāo)權(quán)的主體處于不同的國(guó)家。
國(guó)際許可證合同與其他合同的區(qū)別
（1） 客體的特殊性
國(guó)際許可證合同的客體是專利、商標(biāo)和專有技術(shù)的使用權(quán)，它們是無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)。
（2） 許可證買(mǎi)方是直接用戶
許可證買(mǎi)方一般都有能力在購(gòu)證后實(shí)施該合同項(xiàng)下技術(shù)，因而，買(mǎi)方須具有一定的技術(shù)知識(shí)及工業(yè)實(shí)施能力，以便吸收、消化所購(gòu)買(mǎi)的技術(shù)知識(shí)，實(shí)現(xiàn)出其經(jīng)濟(jì)值。
（3） 許可證合同的買(mǎi)賣(mài)雙方具有明顯的合作性質(zhì)
許可證合同期限長(zhǎng)，賣(mài)方必須履行義務(wù)，擔(dān)保所提供的技術(shù)在買(mǎi)方工廠里實(shí)施后可以或必定達(dá)到合同所預(yù)定的經(jīng)濟(jì)指標(biāo)。
許可證合同兼有幾種合同的特點(diǎn)：
（1） 屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。
（2） 專利和商標(biāo)把所有權(quán)與使用權(quán)分割開(kāi)，頗有些租賃合同的特點(diǎn)。
（3） 與高級(jí)勞務(wù)合同也有相似的地方。
國(guó) 際 許 可 證 合 同 的 種 類
一、按照具體合同客體劃分，國(guó)際許可證合同分為：專利許可證合同；商標(biāo)許可證合同；專有技術(shù)許可證合同。
（一） 專利許可證合同（PATENT LICENSE CONTRACT）
例如，外國(guó)如果在華沒(méi)有取得專利權(quán)或未與我國(guó)當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，允許中國(guó)當(dāng)事人使用其專利技術(shù)，則這種專利產(chǎn)品不能出口，這種技術(shù)也不能出口，下面有一個(gè)實(shí)際案例：
水膠炸藥這一專利是美國(guó)的。我國(guó)技術(shù)人員在查閱資料時(shí)獲得了這一專利的公開(kāi)材料。于是閉門(mén)研究，破譯了其技術(shù)秘密，生產(chǎn)出了合格的水膠炸藥。一位港商購(gòu)買(mǎi)了該產(chǎn)品。因我方不知道美國(guó)專利在香港也受保護(hù)，就同意了向港商出售該產(chǎn)品。在天津裝船后，被專利所有人通知不許銷售。美國(guó)的專利權(quán)人在其請(qǐng)求中的要價(jià)很高，但我方不能不履行同港商的合同，就只好大幅度降價(jià)，以便港商在港支付專利權(quán)人的專利費(fèi)用。這樣我方的原來(lái)就比國(guó)際市場(chǎng)時(shí)價(jià)低許多的銷售價(jià)格現(xiàn)在就更低了，造成很大損失。故我方研制廠家應(yīng)向美方專利權(quán)人訂許可證協(xié)議，方可研制生產(chǎn)。否則，就是違法的。
（二） 商標(biāo)許可證合同（TRADE MARK LICENSE CONTRACT）
即以使用商標(biāo)和商標(biāo)項(xiàng)下的技術(shù)作為合同的標(biāo)的。在國(guó)際許可證貿(mào)易中，商標(biāo)許可證協(xié)議包含一定的技術(shù)貿(mào)易內(nèi)容，假冒商標(biāo)，一般都不能達(dá)到原商標(biāo)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。
在國(guó)際市場(chǎng)上，要開(kāi)創(chuàng)一個(gè)品牌商標(biāo)并非易事。單純的商標(biāo)許可證協(xié)議往往很少，而通常是在引進(jìn)專有技術(shù)的同時(shí)，結(jié)合引進(jìn)商標(biāo)的使用權(quán)。我國(guó)對(duì)外貿(mào)易業(yè)務(wù)中，單純的使用對(duì)方商標(biāo)的情況也很少，往往是在此商標(biāo)下寫(xiě)上"中國(guó)制造"字樣，以便合同到期后，不能繼續(xù)使用該外國(guó)商標(biāo)時(shí)，中國(guó)廠商也會(huì)有立足之地。
（三） 專有技術(shù)許可證合同（KNOWHOW LICENSE CONTRACT）
實(shí)踐中，專有技術(shù)在很多情況下被采用。故在引進(jìn)專利技術(shù)的同時(shí)，一起引進(jìn)專有技術(shù)。技術(shù)專利人往往保留了關(guān)鍵性的技術(shù)。憑專利公開(kāi)的說(shuō)明書(shū)，并不能使采用該技術(shù)的人順利使用。所以只有引進(jìn)專有技術(shù)，才能真正把生產(chǎn)需要的各項(xiàng)先進(jìn)技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和知識(shí)引進(jìn)來(lái)，達(dá)到預(yù)期目的。
二、根據(jù)被許可方對(duì)許可方的技術(shù)使用權(quán)所享有的專有程度和范圍，可將許可證分為：獨(dú)占許可協(xié)議；排他許可協(xié)議、普通許可協(xié)議、交換許可證
（一） 獨(dú)占許可合同（EXCLUSIVE LICENSE CONTRACT）
是指許可方許可對(duì)方在約定的某一地區(qū)內(nèi)和合同有效期間，對(duì)許可項(xiàng)下的技術(shù)享有獨(dú)自占有和使用權(quán)。在簽訂這種協(xié)議的情況下，不論任何第三者還是許可方都不得在該許可證有效期內(nèi)，在該地區(qū)內(nèi)使用該項(xiàng)技術(shù)制造或銷售產(chǎn)品，盡管工業(yè)產(chǎn)權(quán)的屬于許可方。此合同可使受讓方以合同項(xiàng)下技術(shù)產(chǎn)品壟斷市場(chǎng)，故售價(jià)較高。
（二） 排他許可合同(SOLE LICENSE CONTRACT)
又稱獨(dú)家許可證，是指被許可方合同約定的某地區(qū)和合同有效期內(nèi)，對(duì)許可證項(xiàng)下的技術(shù)享有獨(dú)占的使用權(quán)，許可方在合同期間不再允許任何第三者擁有使用權(quán)，但許可方自己仍可在該地區(qū)使用該項(xiàng)技術(shù)制造或銷售產(chǎn)品。由于被許可方通過(guò)該合同所獲得的該技術(shù)的使用權(quán)利比獨(dú)占許可證要小，因此其技術(shù)使用報(bào)酬比獨(dú)占許可低。
（三） 普通許可合同（SIMPLE LICENSE CONTRACT）
其主要特點(diǎn)是，第三方可以取得許可證項(xiàng)下的技術(shù)使用權(quán)，因此它是指除了合同雙方在約定地區(qū)內(nèi)，對(duì)許可項(xiàng)下的技術(shù)享有使用權(quán)外，許可方還有權(quán)將該合同許可項(xiàng)下的技術(shù)使用權(quán)再買(mǎi)給第三者。該 許可證的價(jià)格一般要比前兩種低。
（四） 可轉(zhuǎn)讓的許可合同（SUB─LICENSE CONTRACT）
不同于前三種，購(gòu)證人可以將許可項(xiàng)下的技術(shù)使用權(quán)或商標(biāo)使用權(quán)再轉(zhuǎn)讓給第三人。其再轉(zhuǎn)讓的前提是經(jīng)原售證人的同意。被轉(zhuǎn)讓的第三人亦稱分售許可人。
（五） 交換許可證(CROSS LICENSE )
雙方可以按價(jià)值相等的技術(shù)，交叉取得雙方的技術(shù)使用權(quán)，因此，在使用該許可證時(shí)，可以根據(jù)以上五種許可證的許可權(quán)限，明確約定各方的責(zé)任范圍和權(quán)利范圍。
國(guó) 際 技 術(shù) 轉(zhuǎn) 讓 的 對(duì) 象 及 實(shí) 務(wù)
按照1981年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易發(fā)展組織起草的《國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動(dòng)守則》草案，技術(shù)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象是：
1、某種產(chǎn)品的制造技術(shù)；
2、某種工藝流程的應(yīng)用知識(shí)；
3、為社會(huì)提供某種服務(wù)的技術(shù).
以上三方面的知識(shí)、技術(shù)作為技術(shù)貿(mào)易的對(duì)象，也是技術(shù)貿(mào)易的標(biāo)的。它與有形商品,諸如機(jī)器設(shè)備的買(mǎi)賣(mài)有很大的區(qū)別。習(xí)慣上把前者稱為"軟件"，把后者稱為"硬件"，就是因?yàn)榧夹g(shù)是無(wú)形商品。
正是由于以上原因，國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明：
1、轉(zhuǎn)讓技術(shù)的具體內(nèi)容、范圍和要求；
2、該轉(zhuǎn)讓技術(shù)在應(yīng)用中達(dá)標(biāo)的考核方法、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)、期限、措施及風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)；
3、名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋；
4、與合同有關(guān)的技術(shù)資料屬于合同的組成部分。
這4項(xiàng)內(nèi)容作為合同不可缺少的條款，已寫(xiě)進(jìn)了1988年1月20日施行的我國(guó)《技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l列施行細(xì)則》（以下簡(jiǎn)稱《細(xì)則》）。
同時(shí)《細(xì)則》第九條還規(guī)定："供方應(yīng)當(dāng)保證所提供的技術(shù)或者文件資料完整、準(zhǔn)確、有效，能夠達(dá)到合同規(guī)定的技術(shù)目標(biāo)。技術(shù)文件交付的時(shí)間應(yīng)當(dāng)符合受方工程的計(jì)劃進(jìn)度要求。"業(yè)務(wù)人員在寫(xiě)就合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)具體體現(xiàn)上述第九條的規(guī)定。
更為重要的是要在實(shí)務(wù)中注意：對(duì)所轉(zhuǎn)讓或許可的技術(shù)應(yīng)當(dāng)達(dá)到的技術(shù)水平、經(jīng)濟(jì)效益，包括對(duì)使用合同項(xiàng)下的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的質(zhì)量做出合理的約定。因?yàn)檫@將直接關(guān)系到國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的經(jīng)濟(jì)效益。
國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的基本途徑
國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的途徑，實(shí)際上也是國(guó)際技術(shù)貿(mào)易的種類。對(duì)此聯(lián)合國(guó)技術(shù)貿(mào)易行動(dòng)守則和各國(guó)法律都有許多規(guī)定。將這些規(guī)定和實(shí)踐方面的做法歸納起來(lái)，可劃分為三大類。即"軟件"技術(shù)貿(mào)易，軟件與硬件相結(jié)合的技術(shù)貿(mào)易以及國(guó)際投資方式下的技術(shù)貿(mào)易。
一、技術(shù)軟件貿(mào)易的途徑
這種貿(mào)易，不含有任何"硬件"交易的內(nèi)容。它包括以下幾種途徑：
1、國(guó)際許可證協(xié)議
這種貿(mào)易是國(guó)際技術(shù)貿(mào)易中最主要的方式和途徑。這種貿(mào)易一般都是通過(guò)許可證協(xié)議完成的。許可證協(xié)議，是以專利、商標(biāo)的使用權(quán)作為貿(mào)易客體的一種合同。日本的東洋人造絲株式會(huì)社以高價(jià)從美國(guó)的杜邦公司買(mǎi)到專利許可，用于生產(chǎn)和銷售尼龍產(chǎn)品，在兩年中竟在日本和東南亞市場(chǎng)將杜邦公司擊敗了。這種許可證貿(mào)易與專利和商標(biāo)制度密切相關(guān)，因而它是典型的產(chǎn)權(quán)的貿(mào)易。
2、國(guó)際技術(shù)服務(wù)合同
對(duì)于這種合同，聯(lián)合國(guó)工業(yè)發(fā)展組織（UNIDO）和世界工業(yè)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）對(duì)此種貿(mào)易都有規(guī)定。簡(jiǎn)括之，這種合同是指專利、商標(biāo)、專有技術(shù)有關(guān)的或已公開(kāi)的先進(jìn)技術(shù)為內(nèi)容的協(xié)議。
在以專利、商標(biāo)為客體的貿(mào)易中，往往輔之以技術(shù)服務(wù)，以便實(shí)施專利、商標(biāo)項(xiàng)下的技術(shù)。另外一種技術(shù)服務(wù)合同有時(shí)也是為了轉(zhuǎn)讓單純的技術(shù)訣竅所需要的協(xié)議。在專利許可證貿(mào)易中，也可以寫(xiě)明技術(shù)服務(wù)條款，而不另訂技術(shù)服務(wù)合同。在工程的新建、擴(kuò)建或技術(shù)改造項(xiàng)目中，業(yè)主聘請(qǐng)咨詢工程公司解答一些項(xiàng)目中的技術(shù)專題或提供一些技術(shù)服務(wù)。
二、軟件和硬件相結(jié)合的技術(shù)貿(mào)易
設(shè)備買(mǎi)賣(mài)一般稱為硬件貿(mào)易，但設(shè)備中一般都含有技術(shù)軟件的貿(mào)易。
1、買(mǎi)賣(mài)成套設(shè)備或承工程的同時(shí)買(mǎi)賣(mài)技術(shù)
我國(guó)的成套設(shè)備引進(jìn)，其中包含技術(shù)貿(mào)易。這種技術(shù)貿(mào)易，是通過(guò)包建或交鑰匙工程完成的。第三世界國(guó)家大多使用這種方式。此方式往往是與工程承包合同結(jié)合在一起的。
2、關(guān)鍵設(shè)備的進(jìn)口合同中的技術(shù)買(mǎi)賣(mài)
在關(guān)鍵設(shè)備的交易合同中含有專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的轉(zhuǎn)讓。營(yíng)口的一家紡織廠，從日本、意大利引進(jìn)關(guān)鍵設(shè)備，其輔助設(shè)備都是利用國(guó)產(chǎn)的。經(jīng)技術(shù)改造之后，創(chuàng)匯上千萬(wàn)美元，這比單純引進(jìn)成套設(shè)備提高了許多效益。
3、通過(guò)租賃進(jìn)行技術(shù)貿(mào)易
這是我國(guó)利用外資引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)設(shè)備的一種新方式。租賃來(lái)的先進(jìn)設(shè)備本身含有工業(yè)產(chǎn)權(quán)或技術(shù)訣竅，因而這種租賃業(yè)務(wù)也就含有技術(shù)貿(mào)易。
4、補(bǔ)償貿(mào)易方式中的技術(shù)貿(mào)易
這是一種國(guó)際融資性的技術(shù)貿(mào)易。在這種貿(mào)易方式之下，一方用信貸方式向另一方提供技術(shù)硬件即機(jī)器設(shè)備等，后者以其使用該設(shè)備所生產(chǎn)的產(chǎn)品（其他經(jīng)雙方確認(rèn)的產(chǎn)品或勞務(wù)）分期予以補(bǔ)償。這是國(guó)有企業(yè)進(jìn)行技術(shù)改造的有效方式之一。這種方式的優(yōu)點(diǎn)是可以增加出口，但學(xué)不到管理方面先進(jìn)方法。
5、合作開(kāi)發(fā)方式下的技術(shù)貿(mào)易
雙方利用各自的優(yōu)勢(shì)合作進(jìn)行科學(xué)技術(shù)研究，或者合作開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品、新材料和新工藝。雙方在合作過(guò)程中，共同投資，共同確定研制的項(xiàng)目和計(jì)劃以及研制方法。研制的成果由雙方共有。利用這種方式，也可以學(xué)到一部分管理技巧并帶進(jìn)來(lái)先進(jìn)的技術(shù)或先進(jìn)的儀器、設(shè)備。
三、國(guó)際投資中包含技術(shù)貿(mào)易
例如，在國(guó)的中外合資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法都規(guī)定了引進(jìn)先進(jìn)的技術(shù)內(nèi)容：外商必須用適合我國(guó)需要的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備進(jìn)行投資事業(yè)。這里的技術(shù)投資也就是技術(shù)的資本化。外方的技術(shù)投資有三種基本方式：
1、技術(shù)構(gòu)成資本入股
此做法應(yīng)慎用。不得不用時(shí)，應(yīng)限定技術(shù)入股的比例和短于合資合同有效期的提成期限，以防止合資合同期滿而投資中的技術(shù)部分已陳舊卻依舊分成。
2、合作經(jīng)營(yíng)方式下的技術(shù)貿(mào)易
合作經(jīng)營(yíng)的一方提供專有技術(shù)或先進(jìn)設(shè)備、材料和外匯資金，另一方提供輔助設(shè)備、場(chǎng)地和勞動(dòng)力以及配套的本國(guó)貨幣資金，雙方進(jìn)行合作生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，也是技術(shù)貿(mào)易的一種途徑。因?yàn)楹献髦幸矀魇诠芾砑记珊图夹g(shù)訣竅。這種合作合同的擬訂時(shí)必須注意，雙方的產(chǎn)權(quán)、技術(shù)竅門(mén)、實(shí)物出資雖然不須以貨幣作價(jià)，但也不能不將其技術(shù)分成在合同中作出規(guī)定，以便雙方按確定比例分配利潤(rùn)。
3、合資或合作企業(yè)與合作方另訂技術(shù)許可或技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。這樣就避免了工業(yè)產(chǎn)權(quán)或技術(shù)訣竅成為股權(quán)而分得利潤(rùn)的狀況，因而比較劃算。
以上三大類技術(shù)貿(mào)易的途徑，最基本的是第一類，后兩類是第一類的變型。
傾銷對(duì)上市公司的影響
所謂"傾銷"，是指進(jìn)口產(chǎn)品的出口價(jià)格低于其正常價(jià)值。出口價(jià)格與正常價(jià)值之間的差額為"傾銷幅度"。發(fā)達(dá)國(guó)家輸入我國(guó)市場(chǎng)的產(chǎn)品往往有高技術(shù)含量、高附加值的特點(diǎn)，因此盡管其價(jià)格可能高于國(guó)產(chǎn)產(chǎn)品，我們只能通過(guò)不斷發(fā)展和提高國(guó)產(chǎn)產(chǎn)品的綜合競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)與之展開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)，然而由于中國(guó)市場(chǎng)現(xiàn)有的和未來(lái)潛在的巨大吸引力，有些外國(guó)廠商為了進(jìn)入我國(guó)市場(chǎng)并搶占更多市場(chǎng)份額，不惜采用低于其本國(guó)市場(chǎng)價(jià)格或低于其在第三國(guó)的市場(chǎng)價(jià)格等低于正常價(jià)值的手段向我國(guó)市場(chǎng)傾銷產(chǎn)品。這樣就會(huì)造成我國(guó)相關(guān)企業(yè)縮小或失去國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，利潤(rùn)下降，開(kāi)工不足，工人失業(yè)，甚至企業(yè)倒閉。
上市公司往往是我國(guó)相關(guān)產(chǎn)業(yè)中的龍頭企業(yè)，在其所在的行業(yè)中占有舉足輕重的地位和市場(chǎng)份額，是外國(guó)企業(yè)在中國(guó)的主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。因而國(guó)外產(chǎn)品傾銷行為首當(dāng)其沖的受害者是相關(guān)行業(yè)的上市公司，上市公司可能受到的損害除了上面所描述的直接損失和后果外，還有以下潛在損害：
上市公司可能出現(xiàn)增長(zhǎng)被剝奪，發(fā)展?jié)摿κ艿揭种频那趾�，也就是說(shuō)，如果沒(méi)有進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷，上市公司本來(lái)具有拓展市場(chǎng)空間、增長(zhǎng)產(chǎn)品銷售從而使企業(yè)增值和發(fā)展的潛力。由于傾銷的出現(xiàn)，即使上市公司仍能保持住原有的市場(chǎng)份額，表面上并沒(méi)有滑坡，但實(shí)際上他們已經(jīng)失去了市場(chǎng)份額繼續(xù)增長(zhǎng)的機(jī)會(huì)。而對(duì)上市公司的所有者─廣大股東來(lái)說(shuō)，公司未來(lái)增值的潛力和發(fā)展的前景，是他們對(duì)公司是否報(bào)有信心的重要依據(jù)。
與傾銷產(chǎn)品無(wú)直接競(jìng)爭(zhēng)的產(chǎn)業(yè)及其上市公司也可能受到損害。有些產(chǎn)品雖然不直接與傾銷產(chǎn)品形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，但由于消費(fèi)者受傾銷產(chǎn)品低廉價(jià)格的吸引選擇了傾銷產(chǎn)品，因此就會(huì)減少或放棄對(duì)其他產(chǎn)品的消費(fèi)，從而使這些企業(yè)遭受"殃殃及池魚(yú)"之禍。對(duì)那些消費(fèi)傾銷的產(chǎn)品─把傾銷產(chǎn)品作為原材料或零配件，生產(chǎn)加工制成品的企業(yè)來(lái)說(shuō)，可能由于暫時(shí)的成本降低和利潤(rùn)增加而作出錯(cuò)誤的判斷決策，盲目擴(kuò)大生產(chǎn)。一旦傾銷停止，可能由此波及和影響到整個(gè)產(chǎn)業(yè)乃整個(gè)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的健康有序發(fā)展。
沒(méi)有市場(chǎng)，安有利潤(rùn)
證券投資收益來(lái)源于兩方面，其一是企業(yè)分配給股東的紅利，其二是該企業(yè)股票在市場(chǎng)上的差價(jià)收入。這兩種收入均基于企業(yè)已獲得利潤(rùn)及獲利潛力。而有利可獲，則基于該企業(yè)的產(chǎn)品能以高于其成本的價(jià)格銷售出去，并且現(xiàn)在和將來(lái)能夠占有一定比例的市場(chǎng)份額。
只要有國(guó)際經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易往來(lái)，市場(chǎng)就是國(guó)際化的，生產(chǎn)企業(yè)絕不能將國(guó)內(nèi)市場(chǎng)作為唯一市場(chǎng)，將國(guó)內(nèi)同類產(chǎn)品作為唯一的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手；消費(fèi)者亦不能將某企業(yè)在國(guó)內(nèi)同行業(yè)占居首位，就將其視為者。因?yàn)�，進(jìn)口的同類產(chǎn)品正在或?qū)⒁獢D占更多的國(guó)內(nèi)市場(chǎng)份額。這就是十五大所倡導(dǎo)的要搞跨行業(yè)、跨國(guó)界大企業(yè)集團(tuán)的意義所在。
對(duì)我國(guó)眾多的上市公司來(lái)說(shuō)，在市場(chǎng)趨于國(guó)際化的同時(shí)，股東和股本資金的來(lái)源也在趨于國(guó)際化。要想到國(guó)際市場(chǎng)上去籌措資金，其產(chǎn)品現(xiàn)在占有市場(chǎng)份額的情況和發(fā)展的前景肯定是外國(guó)投資者最關(guān)心的問(wèn)題之一。出口產(chǎn)品傾銷行為將會(huì)導(dǎo)致外國(guó)投資者，尤其是產(chǎn)品出口國(guó)的投資者對(duì)傾銷國(guó)的上市公司喪失信心，放棄投資選擇或出售所持股票，引起股價(jià)下跌。對(duì)國(guó)內(nèi)投資者來(lái)說(shuō)也是一樣。
有些上市公司的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)很單一，集中在一個(gè)行業(yè)的幾種產(chǎn)品上，甚至以一、二種產(chǎn)品的生產(chǎn)為主。這些產(chǎn)品若受到外國(guó)產(chǎn)品傾銷的壓力，其所占市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)份額遞減的可能性就會(huì)更大，從而嚴(yán)重削弱企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力。傾銷產(chǎn)品較好的質(zhì)量和過(guò)低的價(jià)格會(huì)對(duì)上市公司正常的市場(chǎng)營(yíng)銷行為構(gòu)成威脅，擾亂正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，使國(guó)內(nèi)企業(yè)以公平競(jìng)爭(zhēng)方式開(kāi)拓市場(chǎng)的努力事倍功半，甚至徒勞無(wú)功。
作為以擴(kuò)張本國(guó)產(chǎn)業(yè)，占領(lǐng)國(guó)際市場(chǎng)為目的的傾銷行為，對(duì)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)和股市的影響是直接的和巨大的，對(duì)此上市公司和廣大股民都應(yīng)給予高度重視，尤其是上市公司，更應(yīng)從理性的法律角度客觀地對(duì)待傾銷問(wèn)題。
運(yùn)用反傾銷的法律武器保護(hù)自己，打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手
所謂"反傾銷"，是指進(jìn)口國(guó)依法在傾銷幅度以內(nèi)征收反傾銷的懲罰性關(guān)稅，以限制或排斥進(jìn)口產(chǎn)品，保護(hù)本國(guó)相關(guān)產(chǎn)業(yè)。
（一） 上市公司要依靠財(cái)力和其他優(yōu)勢(shì)，建立自己的信息情報(bào)收集和分析處理系統(tǒng)
判斷一種商品是否構(gòu)成傾銷，需要掌握確鑿詳實(shí)的國(guó)際國(guó)內(nèi)市場(chǎng)資料。根據(jù)國(guó)際通行的做法和我國(guó)《反傾銷反補(bǔ)貼條例》的規(guī)定，一種商品傾銷行為的成立由兩方面構(gòu)成：傾銷的存在和實(shí)質(zhì)損害的存在。確定傾銷是否存在需要首先確定這種商品的正常價(jià)值和出口價(jià)格，然后比較二者的差額，前者高于后者的，可確定傾銷存在，高出的差額部分，為"傾銷幅度’。而實(shí)質(zhì)損害是否存在則要通過(guò)調(diào)查傾銷產(chǎn)品的數(shù)量，傾銷產(chǎn)品的價(jià)格，傾銷產(chǎn)品對(duì)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的影響，傾銷產(chǎn)品出口國(guó)的生產(chǎn)能力、出口能力和庫(kù)存等四個(gè)方面來(lái)確定。
上述一系列數(shù)據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)和事項(xiàng)的判斷，需要搜集、調(diào)查和分析國(guó)內(nèi)外大量的資料和信息。上市公司只有依靠有效的情報(bào)信息收集處理系統(tǒng)，才能及時(shí)發(fā)現(xiàn)和正確判斷進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷行為，從而確定應(yīng)對(duì)之策。
（二） 遭到進(jìn)口產(chǎn)品傾銷的上市公司以及其他企業(yè)要聯(lián)手協(xié)作，共御"外敵"
進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷，損害的不僅是個(gè)別企業(yè)的利益，更是國(guó)內(nèi)某一產(chǎn)業(yè)的利益。國(guó)際慣例和我國(guó)法律把傾銷產(chǎn)品對(duì)國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)的影響作為認(rèn)定傾銷的一項(xiàng)基重要標(biāo)準(zhǔn)。國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)，是指國(guó)內(nèi)相同或類似產(chǎn)品的全部生產(chǎn)者，或者其產(chǎn)量占國(guó)內(nèi)相同或類似產(chǎn)品全部產(chǎn)量大部分的生產(chǎn)者。依照國(guó)際慣例，當(dāng)支持反傾銷調(diào)查申請(qǐng)的國(guó)內(nèi)生產(chǎn)者所生產(chǎn)的產(chǎn)品數(shù)量不足國(guó)內(nèi)該類產(chǎn)品生產(chǎn)總量的25時(shí)，不得提起反傾銷調(diào)查。因此，遭到進(jìn)口產(chǎn)品傾銷的上市公司之間、上市公司與其他企業(yè)之間要共同合作，通過(guò)行業(yè)協(xié)會(huì)或組織產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟協(xié)調(diào)行動(dòng)，這樣才能確保反傾銷申請(qǐng)獲得成功。
（三）反傾銷措施對(duì)股市的影響
對(duì)一項(xiàng)反傾銷申請(qǐng)初步裁定傾銷成立了，該產(chǎn)品將被征收臨時(shí)反傾銷或被要求提供保證或擔(dān)保；最終裁定傾銷成立的，將被征收長(zhǎng)期（一般為五年）反傾銷稅。因此，反傾銷調(diào)查程序的開(kāi)始，將會(huì)成為利好消息，使該行業(yè)上市公司股票上漲。一旦進(jìn)口產(chǎn)品被裁定傾銷成立，無(wú)疑會(huì)增強(qiáng)股民對(duì)該類上市公司的信息，刺激股民的投資欲望，從而帶動(dòng)一個(gè)甚至幾個(gè)板塊的股市行情上揚(yáng)，使股民和上市公司均在反傾銷行動(dòng)中成為受益者。
中國(guó)社會(huì)多階層的形成及其發(fā)展趨勢(shì)
經(jīng)濟(jì)的自由化所帶來(lái)的是人們思想、行為及各種選擇的多樣性和自由性。這是執(zhí)政黨和政府考察民意，制定相應(yīng)社會(huì)政策所考慮的基本因素。
一、 以“尊重個(gè)體”為特征的文明憲政
現(xiàn)代文明政府的政策選擇，首先考慮的是“公眾利益”和“公眾意愿”，因?yàn)橛山^大多數(shù)人所構(gòu)成的“公眾利益”就是社會(huì)的“公共利益”。而公共利益在一段意義上講，是所有個(gè)人或私人的利益之和。
在社會(huì)個(gè)人或私人利益的總和中，占據(jù)社會(huì)主導(dǎo)地位的群體處于最重要的、最大份額的，并具有帶動(dòng)其他群體利益的領(lǐng)導(dǎo)作用。政府所主要關(guān)注的是這些群體所需要的特定旨向的服務(wù)，這是由公眾支持率和民選制度所決定的。
二、中國(guó)社會(huì) 10 個(gè)階層的形成及社會(huì)主導(dǎo)階層
社會(huì)各階層的價(jià)值觀念、社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況、生活方式、利益認(rèn)同、利益共同體的保護(hù)方式是不同的，其差異性隨著市場(chǎng)程度日趨明晰化和突出。
中國(guó)社會(huì)科學(xué)院近期研究完成的《當(dāng)代中國(guó)社會(huì)階層研究報(bào)告》提出，中國(guó)形成了 10 個(gè)社會(huì)階層，并附有科學(xué)的調(diào)查數(shù)據(jù)和研究成果。
10 個(gè)社會(huì)階層是：
①、 國(guó)家與社會(huì)管理者階層；
②、 經(jīng)理人員階層；
③、 私營(yíng)企業(yè)主階層；
④、 專業(yè)技術(shù)人員階層；
⑤、 辦事人員階層；
⑥、 個(gè)體工商戶階層；
⑦、 商業(yè)服務(wù)人員階層；
⑧、 產(chǎn)業(yè)工人階層；
⑨、 農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者階層；
⑩、 城鄉(xiāng)無(wú)業(yè)、失業(yè)、半失業(yè)者階層。
這個(gè)報(bào)告將前 4 個(gè)階層劃定為社會(huì)主導(dǎo)階層。
筆者對(duì)這一界定略有不同意見(jiàn)，認(rèn)為，“國(guó)家與社會(huì)管理者階層”應(yīng)排列在第三個(gè)階層，而第一個(gè)階層應(yīng)為“ 具有高超專業(yè)技能的經(jīng)營(yíng)管理者階層”。
“國(guó)家與社會(huì)管理者階層”主要指為政府和國(guó)有機(jī)構(gòu)而工作的人員。這些人員的工作性質(zhì)、生活狀態(tài)、個(gè)人選擇及相關(guān)地位并非按其意愿自由選擇的，而正相反，其選擇和狀態(tài)是模式化的框架所限定的。因而，基本上失去了自由選擇度。而這種“自由選擇度”恰是透過(guò)其專業(yè)性的經(jīng)營(yíng)而向社會(huì)多角度、多層面地傳播文明及其優(yōu)秀的品質(zhì)，這正是其社會(huì)影響力大小的主要標(biāo)準(zhǔn)和形成路徑。
筆者認(rèn)為，社會(huì)主導(dǎo)階層應(yīng)是：
①、 具有高超專業(yè)技能的經(jīng)營(yíng)管理者階層；
②、經(jīng)理人與私營(yíng)企業(yè)主階層；
③、國(guó)家與社會(huì)管理者階層；
④、專業(yè)技術(shù)人員階層。
執(zhí)政黨的社會(huì)基礎(chǔ)逐步向擁有經(jīng)濟(jì)和文化資源的階層（專業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理者、經(jīng)理人、專業(yè)技術(shù)人員、私營(yíng)企業(yè)主階層）傾斜，這是執(zhí)政黨要實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)的必然選擇。
政府應(yīng)制定相應(yīng)的適于培育現(xiàn)代社會(huì)階層結(jié)構(gòu)完善的社會(huì)政策。經(jīng)濟(jì)政策不能替代社會(huì)政策，也不能自發(fā)產(chǎn)生社會(huì)政策所需要的結(jié)果。
三、社會(huì)主導(dǎo)階層的本質(zhì)特征及對(duì)社會(huì)的影響力
這里談的“社會(huì)主導(dǎo)地位群體或階層”，并非是 指在 社會(huì)上占最多人數(shù)的階層，不是從量上來(lái)確認(rèn)其作用，而是從質(zhì)上衡量其作用。這種社會(huì)作用，質(zhì)決定了量。這個(gè)階層代表了現(xiàn)代文明社會(huì)人類所具有的絕大部分的優(yōu)秀品質(zhì)，并將其優(yōu)秀品質(zhì)深刻地影響到了社會(huì)，并對(duì)其他階層具有積極的影響力，對(duì)社會(huì)文明的進(jìn)步具有促進(jìn)作用。
這些優(yōu)秀品質(zhì)至少包括：正義、社會(huì)責(zé)任、自我規(guī)范和崇高境界。
正義，是人的一種德行。它不僅指人的行為與社會(huì)規(guī)則相符合，而且同時(shí)它具有在他人行為與社會(huì)規(guī)則相背時(shí)，驅(qū)使之改變的情境。因而，在很多情勢(shì)中，正義表示的是一項(xiàng)法律義務(wù)，或一項(xiàng)道德責(zé)任。
社會(huì)責(zé)任的概念超出了社會(huì)道德的內(nèi)涵，它不僅指人的行為具有不損害他人的道德感，而且，與他的社會(huì)情形（包括擁有資源的 多寡 、職業(yè)狀況、社會(huì)地位等等）相適應(yīng)，對(duì)社會(huì)所做貢獻(xiàn)的多少。決不會(huì)說(shuō)，一個(gè)億萬(wàn)富翁，貪婪地 吸吮 著社會(huì)財(cái)富，而他將這些財(cái)富揮金如土、糜爛揮霍，這種情形，他不僅是不道德的，更重要的是，他是對(duì)社會(huì)的犯罪，因?yàn)樗褑适Я松鐣?huì)責(zé)任。與其情形相匹配的本應(yīng)是用這些財(cái)富為社會(huì)、為大眾做很多有益之事，但事實(shí)卻恰恰相反。因而，這個(gè)人的行為違反了自然規(guī)則，也違反了法律規(guī)則。
正當(dāng)行為規(guī)則應(yīng)當(dāng)是外在的、恒久的社會(huì)客觀秩序的一部分；是人類發(fā)展和進(jìn)步賴以存在的人性中的一部分。法律的實(shí)效作用，正是確定了這些“正當(dāng)行為規(guī)則”，并使那些違背規(guī)則的人得到懲罰。
當(dāng)人有了崇高境界，其行為自然會(huì)自律。既使在客觀情境允許他放縱的條件下，其早已成為慣性的優(yōu)良舉動(dòng)，仍使其遵循道義規(guī)范。
在市場(chǎng)秩序趨于規(guī)范、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)無(wú)可逃避的社會(huì)情形下，成功人士都有著一個(gè)共同點(diǎn)，就是有著更為強(qiáng)硬的、沉穩(wěn)的“道德正 當(dāng) 性基礎(chǔ)”。這種“道德正當(dāng)性基礎(chǔ)”的選擇和奠定，是基于其理性的自愿，而非迫不得已。在上述我所認(rèn)為是社會(huì)主導(dǎo)階層的人士身上，都能捕捉到他在完全自我主張的空間里，理性選擇 的景象 。因?yàn)橐挂蝗烁挥屑で楹湍芰康毓ぷ鳎鸵幸环N堅(jiān)定的信念，這種信念就是其理想境界和目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，完全取決于他個(gè)人的努力。當(dāng)然，具有支配性和感染力的公眾意見(jiàn)的傳播，也對(duì)這種信念起到鼓勵(lì)和激進(jìn)的作用。
本人之所以將“高超專業(yè)技能的經(jīng)營(yíng)管理者階層”作為第一階層，就是因?yàn)檫@一群體具備了上述自由選擇的客觀條件、優(yōu)秀品質(zhì)、社會(huì)資源及崇高目標(biāo)。
中共的統(tǒng)一戰(zhàn)線工作的理論研究和實(shí)踐，應(yīng)著力調(diào)查和傾聽(tīng)以第一階層為最重要的社會(huì)主導(dǎo)階層的情況和聲音，使他們手中所掌握的可貴的資源能為社會(huì)和公眾做出更多的貢獻(xiàn)。
跨學(xué)科知識(shí)結(jié)構(gòu)的“資本化”
一.跨學(xué)科結(jié)構(gòu)的思維方式
1.歸納推理的邏輯思維方式
2.“論證式”的表達(dá)方式
3.提綱挈領(lǐng)的積極溝通方式
二.跨學(xué)科結(jié)構(gòu)（理論與實(shí)踐）的為人方式
1.善于捕捉優(yōu)勢(shì)和互補(bǔ)性的靈敏
2.善于點(diǎn)滴學(xué)習(xí)和積累的習(xí)慣
3.善于合作的心態(tài)和行為方式
三.跨學(xué)科結(jié)構(gòu)人的必然成功趨勢(shì)
1.符合社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)方式的要求和特點(diǎn)
2.能夠積極與各種類型人合作的素養(yǎng)和品味
3.能夠應(yīng)時(shí)應(yīng)地靈活采取不同合作模式的開(kāi)放精神
善用法律，做個(gè)成功的老板
在經(jīng)理培訓(xùn)班上的演講提綱
一、老板是從宏觀理論到微觀技巧的策劃者和指揮者
管 → 人的經(jīng)營(yíng) = 家 + 科技創(chuàng)新人 + 生產(chǎn)人 + 營(yíng)銷人 + 總務(wù)管理人
理 → 資本經(jīng)營(yíng) = 資本的聚集 + 有形資本 + 無(wú)形資本（品牌 + 商號(hào) + 人）
層 → 產(chǎn)品經(jīng)營(yíng) = 原材料經(jīng)營(yíng) + 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng) + 包裝經(jīng)營(yíng) + 銷售經(jīng)營(yíng) （信息管理＋產(chǎn)品組合管理＋價(jià)格管理國(guó)際營(yíng)銷管理）
二、善用法律做個(gè)好老板
企業(yè)主體 → 思想＋企業(yè)定位＋文化范式＋戰(zhàn)略構(gòu)想＋產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)＋治理組織、治理結(jié)構(gòu)＋制度規(guī)則（ 產(chǎn)權(quán)制度＋組織制度＋管理制度 ）
劍橋?qū)W派經(jīng)濟(jì)學(xué)家馬歇爾說(shuō)：企業(yè)家是以自己的創(chuàng)新力、洞察力和統(tǒng)率力，發(fā)現(xiàn)和消除市場(chǎng)的不均衡性，創(chuàng)造交易機(jī)會(huì)和效用，給生產(chǎn)過(guò)程指出方向，使生產(chǎn)要素組織化的人。
三、成熟和成功的老板有賭博的精神而不要有賭博的游戲
成功的老板思想博大，思考問(wèn)題立足于對(duì)自然、社會(huì)和人性成熟、獨(dú)到的理解之上，他的直觀感覺(jué)力日臻達(dá)到“完美境地”。因此他對(duì)控制范圍內(nèi)的事物保持十足把握。老板的成熟和成功的過(guò)程就是修煉其感覺(jué)達(dá)到敏銳、準(zhǔn)確、快速和富有強(qiáng)力的過(guò)程。
成功的老板是有機(jī)會(huì)、有能力創(chuàng)造企業(yè)整體構(gòu)架、每個(gè)層面的功能構(gòu)架、層面內(nèi)部各單元的協(xié)調(diào)構(gòu)架，他能創(chuàng)造未來(lái)；能控制未來(lái)；也能抵抗并非理想的未來(lái)。
四、企業(yè)家與老板的區(qū)別
企業(yè)家是職業(yè)經(jīng)理階層，他必須支付高級(jí)腦力勞動(dòng)的投入和先期較多的人力資本的投入。老板既是企業(yè)的所有者，又是企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者。而企業(yè)家是企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，是高級(jí)執(zhí)行人員。老板可以同時(shí)成功經(jīng)營(yíng)數(shù)家企業(yè)而企業(yè)家受法律約束，在確定時(shí)期只能供職于一家企業(yè)。成熟成功的老板立足于未來(lái)，既創(chuàng)造有形，也創(chuàng)造無(wú)形；而企業(yè)家則較多地著眼于現(xiàn)在，只創(chuàng)造有形。
由世界產(chǎn)權(quán)貿(mào)易市場(chǎng)引發(fā)的法律思考
當(dāng)人們對(duì)一種財(cái)產(chǎn)試圖非相容性地占有時(shí)，就產(chǎn)生了該財(cái)產(chǎn)的歸屬權(quán)與非歸屬權(quán)的問(wèn)題，也就產(chǎn)生了這一權(quán)利的界定和劃分后的人與人之間的法律關(guān)系，這時(shí)，法律意義的產(chǎn)權(quán)概念就產(chǎn)生了。
產(chǎn)權(quán)（財(cái)產(chǎn)權(quán)利PROPERTY RIGHT,也等同權(quán)利）制度是文化傳統(tǒng)與法律制度相融合的集中體現(xiàn)，因而，她是一個(gè)國(guó)家、一個(gè)政府、一個(gè)企業(yè)、一個(gè)組織的績(jī)效的本質(zhì)特征。
對(duì)于產(chǎn)權(quán)理論的研究和實(shí)踐，無(wú)論從哪個(gè)意義上說(shuō)，都是一件具有開(kāi)拓性和挑戰(zhàn)性的事情，因而，同時(shí)也是一件令人關(guān)注和振奮的事情。
一、產(chǎn)權(quán)制度建立的哲學(xué)基礎(chǔ)
人類在以相互給予愛(ài)為存在和發(fā)展的基礎(chǔ)的同時(shí)，也努力謀求從社會(huì)和他人身上獲得更多的屬于自己能夠支配的東西。事實(shí)上，這種追求本身正是人類創(chuàng)造“美”的源動(dòng)力。人性的美、智慧的美、藝術(shù)的美，以及人類征服自然的偉大的力量之美貫穿于這一追求的全過(guò)程。因而，屬于“我的所有，他人不得干涉”的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，是人格本身具有的品性和能力。
財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的存在符合人類高級(jí)理性的原因，就在于所有權(quán)本身?yè)P(yáng)棄了人格中純粹的主觀性，而使人格趨于客觀和完美。賦予人們以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)后，能夠使該財(cái)產(chǎn)所有者從其所能控制的財(cái)產(chǎn)上體現(xiàn)出他的意志中的規(guī)定和靈魂，從這種體現(xiàn)的過(guò)程和體現(xiàn)的結(jié)果看，這些財(cái)產(chǎn)已具有了人的目的性。
在人的需求體系中，對(duì)財(cái)產(chǎn)（或通稱財(cái)富）的需要是第一位的�；谶@種需要，當(dāng)個(gè)人的能力不足以達(dá)到獲得更多的財(cái)富或滿足更高的欲望時(shí)，人們選擇了婚姻這種合作方式，以使共同創(chuàng)造的家庭財(cái)富遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于個(gè)人的創(chuàng)造。在婚姻家庭中，即使只有一個(gè)人從社會(huì)上獲得收入，其他人所做的一切（妻子操持家務(wù)，孩子認(rèn)真讀書(shū)），也是共同謀求最大化財(cái)富的合作模式。因而，婚姻在經(jīng)濟(jì)學(xué)上的意義就是創(chuàng)造了兩者相加后的財(cái)富的增值，以達(dá)到各自的需求和滿足，因婚姻所產(chǎn)生的家庭財(cái)富的性質(zhì)及其維系的理由，在這個(gè)意義上顯露得十分充分。所以我們應(yīng)該理解，也必須理解，基于愛(ài)情所產(chǎn)生的婚姻，因財(cái)產(chǎn)的爭(zhēng)奪而解體或因解體而引起財(cái)產(chǎn)的爭(zhēng)奪的客觀存在。這時(shí)，因靈魂（或精神）的需求和滿足而產(chǎn)生的愛(ài)情，已被具有實(shí)物狀態(tài)的財(cái)產(chǎn)所征服。因而，在婚姻家庭法中，濃墨重彩地規(guī)定了夫妻離異時(shí)財(cái)產(chǎn)分割的原因。
對(duì)事物的分析，往往先從哲學(xué)的范疇或角度去思考，能使人懷有人性的情感，因而，也可以使人全面本制地去認(rèn)識(shí)。
二、產(chǎn)權(quán)及產(chǎn)權(quán)交易的法律意義
產(chǎn)權(quán)（財(cái)產(chǎn)權(quán)）是人們對(duì)有價(jià)值的特定物具有排他性控制的權(quán)利，這種控制權(quán)充分表達(dá)和體現(xiàn)了財(cái)產(chǎn)所有者在自由的前提下任意運(yùn)作的各項(xiàng)權(quán)利。因而，財(cái)產(chǎn)權(quán)就是自由權(quán)，這是法律的維度內(nèi)所界定的。這就意味著，當(dāng)將一組關(guān)于某些特定財(cái)產(chǎn)的權(quán)利以法律的形式分配給了某個(gè)人時(shí)，則同時(shí)就將該財(cái)產(chǎn)項(xiàng)下的自由權(quán)賦予給了這個(gè)人，那么，這個(gè)人就可以按著自己的意志，在不需要任何人知曉和允許的情況下，對(duì)該財(cái)產(chǎn)自由地行使其項(xiàng)下的權(quán)利。
財(cái)產(chǎn)權(quán)具有任何條件下的絕對(duì)所有權(quán)，筆者是難以茍同的。例如，在中國(guó)的國(guó)有企業(yè)工作的職員，享有企業(yè)分配給他居住房屋的財(cái)產(chǎn)權(quán)，這時(shí)對(duì)該房屋的財(cái)產(chǎn)權(quán)僅包含了使用權(quán)和一定條件下的處置權(quán)，而不涉及具有絕對(duì)性意義上的所有權(quán)。鑒于，對(duì)該房屋的使用權(quán)利，是企業(yè)分配給該職員相應(yīng)勞動(dòng)對(duì)價(jià)的一部分，就是說(shuō)，如果職員放棄了對(duì)該房屋的使用權(quán)利，則他會(huì)得到例如現(xiàn)金收入上增多的補(bǔ)償。因而，當(dāng)該職員接受了房屋使用權(quán)利的時(shí)候，就放棄了其他形式的權(quán)利，而對(duì)房屋行使其權(quán)利之時(shí)，就具有了法律意義上的財(cái)產(chǎn)權(quán)的排他性和非相容性。
一個(gè)通俗的典故，能讓我們形象地理解財(cái)產(chǎn)權(quán)的意義：
此路是我開(kāi)
此樹(shù)是我栽
要想從此過(guò)
留下買(mǎi)路財(cái)
這個(gè)攔路要財(cái)者對(duì)這條路雖然不具有完全法律意義上的所有權(quán)，然而，他具有與其他任何人相比較而言的相對(duì)優(yōu)勢(shì)，這時(shí)，他就具有了他人所不具備的也無(wú)法行使的權(quán)利。
“財(cái)產(chǎn)權(quán)”,更誘人的意義,在于這種權(quán)利具有可替代性、可變換性和可流通性。
當(dāng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利者對(duì)他們的某一財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生興趣，而對(duì)自己所擁有的財(cái)產(chǎn)失去經(jīng)營(yíng)價(jià)值時(shí)，他就想用自己的財(cái)產(chǎn)換取他所感興趣的財(cái)產(chǎn)，這樣，財(cái)產(chǎn)交易就由此產(chǎn)生了。然而，任何僅利已而無(wú)利于對(duì)立的交易是無(wú)法實(shí)際的，因而，人們?cè)噲D努力地探求可以達(dá)到交換目的和滿足的交易對(duì)象及交易條件，這樣，基于期待獲得成功交易的“談判”就成為欲做交易者首要思考的課題。因而，談判理論是基于私人產(chǎn)權(quán)的前提下產(chǎn)生的，并在保護(hù)、鞏固和擴(kuò)大私人產(chǎn)權(quán)的實(shí)踐范疇內(nèi)，得到了完整的徹底的體現(xiàn)。
人們把財(cái)產(chǎn)拿來(lái)進(jìn)行交易，目的在于期望通過(guò)這種交易，使他獲得比交易前更大的需要、滿足和愉快。而約束這些交易行為并使交易的收益最大化的法律制度是實(shí)際、進(jìn)行和完善交易的唯一保障。
法律的奧妙在于她會(huì)設(shè)計(jì)出在交易過(guò)程中，能夠使交易的成本最小，而交易的收益或交易所創(chuàng)造的增值最大的一套規(guī)則及方案。同時(shí)，當(dāng)交易出現(xiàn)障礙或困難之時(shí)，法律也能夠幫助人們克服這些障礙或困難，以達(dá)目的。另一種情況，就是在交易之中或之后若產(chǎn)生紛爭(zhēng)，而交易者力圖擺脫這種困擾又無(wú)可奈何時(shí)，法律又會(huì)幫助人們平衡這一紛爭(zhēng)的利益關(guān)系，從中找到適當(dāng)?shù)那腥朦c(diǎn)，以解決雙方交易者的不快。
產(chǎn)權(quán)法律制度建立的原則，就是遵循財(cái)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的核心，即，在賦予財(cái)產(chǎn)權(quán)的一組權(quán)利時(shí)，要使這種權(quán)利的使用效率和由此給社會(huì)所增加的財(cái)富均為最大化，只要該法律制度或規(guī)則的建立和履行所支付的成本小于所獲得的收益，那么，這個(gè)制度或規(guī)則就是合理的、有效的。
三、世界產(chǎn)權(quán)貿(mào)易市場(chǎng)的創(chuàng)立與中國(guó)產(chǎn)權(quán)制度的進(jìn)化
世界產(chǎn)權(quán)貿(mào)易市場(chǎng)（WORLD TRADE ASSETS MARKET INC.簡(jiǎn)稱WTAMI）的創(chuàng)立，為全球?qū)で筘?cái)產(chǎn)交易和增值的人士提供了最佳舞臺(tái)。一方面，她促進(jìn)了財(cái)產(chǎn)的流動(dòng)性，為財(cái)產(chǎn)更能充分地體現(xiàn)其價(jià)值創(chuàng)造了條件；另一方面，又有力地推動(dòng)了全球性的和國(guó)家地域性的產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則及法律制度的建立及完善。
中國(guó)占有全球人口的四分之一的比例。如此巨大的人口數(shù)量無(wú)疑與所需求的交易數(shù)量是等同比例的�；谏鲜龅姆治�，可以認(rèn)定，產(chǎn)權(quán)的法律制度不僅僅是法律體系中核心的部分，同時(shí)，是代表文化程度的重要標(biāo)志。
絕對(duì)地難以置信，在一個(gè)沒(méi)有私人產(chǎn)權(quán)，沒(méi)有產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，沒(méi)有產(chǎn)權(quán)交易的游戲規(guī)則的環(huán)境下，會(huì)有什么藝術(shù)家會(huì)天才般地創(chuàng)造出屬于自己版權(quán)的能流芳人類的大作來(lái)？又會(huì)有什么藝術(shù)家在被人掠奪而署上別人名字的危險(xiǎn)中，能將其用靈魂創(chuàng)造的大作誠(chéng)奉人類？又會(huì)有什么藝術(shù)家在沒(méi)有產(chǎn)權(quán)保護(hù)的壓抑環(huán)境下，能夠最大化地發(fā)揮其天賦？而如果沒(méi)有藝術(shù)和藝術(shù)家，那么，這個(gè)社會(huì)的文明又用什么載體體現(xiàn)出來(lái)呢？
中國(guó)的學(xué)者及實(shí)踐者們，基于改革開(kāi)放的需求，對(duì)產(chǎn)權(quán)及產(chǎn)權(quán)的法律制度的研究做了大膽的初步的嘗試，然而，作為實(shí)踐需要的產(chǎn)權(quán)法律制度體系還沒(méi)有建立。代表這一體系的“財(cái)產(chǎn)法”的立法仍是個(gè)空白。
有理由相信，中國(guó)加入WTO后，建立和完善產(chǎn)權(quán)法律制度必定成為政府及立法者的重要責(zé)任。而那些，正如WTAMI投入到中國(guó)產(chǎn)權(quán)交易開(kāi)創(chuàng)事業(yè)中的人士，以及能夠?qū)⒅袊?guó)產(chǎn)權(quán)交易納入其重要業(yè)務(wù)范疇的WTAMI組織，他們不懈的努力不僅促進(jìn)了中國(guó)產(chǎn)權(quán)法律制度的進(jìn)化和完善，同時(shí)，是對(duì)人類文明進(jìn)步的一大貢獻(xiàn)。
淺析證券回購(gòu)糾紛中的若干法律問(wèn)題
全國(guó)很多在武漢、天津證券交易中心和STA系統(tǒng)設(shè)立席位并做了較大數(shù)額的證券回購(gòu)業(yè)務(wù)的金融企業(yè)，近半年來(lái)，其工作重點(diǎn)轉(zhuǎn)到了“清償、追討證券回購(gòu)業(yè)務(wù)到期債務(wù)上�！边@些債務(wù)數(shù)額巨大、環(huán)節(jié)復(fù)雜。認(rèn)真研究這些糾紛中的法律問(wèn)題，對(duì)于完善我國(guó)的金融法律體系和金融體制改革都有著重要意義。
一、 巨額債務(wù)形成的主要原因
(一) 金融企業(yè)在審批、注冊(cè)程序中嚴(yán)重違法、違規(guī)，是造成糾紛的主要原因之一。
我國(guó)規(guī)范金融業(yè)的法律、法規(guī)不健全，加之有關(guān)主管機(jī)關(guān)和中介服務(wù)市場(chǎng)對(duì)做回購(gòu)業(yè)務(wù)的主體資格的審核不嚴(yán)謹(jǐn)，這就使有些企業(yè)或個(gè)人利用這些空隙，欺詐、挪用巨額資金。
金融業(yè)在我國(guó)目前是個(gè)壟斷性較強(qiáng)的行業(yè)，其經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)在法律上和商務(wù)上較其它行業(yè)也大得多。因而，象發(fā)達(dá)國(guó)家一樣，對(duì)從事金融業(yè)務(wù)的主體資格進(jìn)行嚴(yán)格審核并從嚴(yán)管理，強(qiáng)化違法追究的力度，是十分必要的。例如，有一家金融單位將人民銀行批準(zhǔn)的金融許可證上的經(jīng)營(yíng)范圍和法定代表人非法“變更”，其技術(shù)處理的方法很簡(jiǎn)單，就是將復(fù)印件涂改后再?gòu)?fù)印。因?yàn)橹薪榉⻊?wù)市場(chǎng)和客戶們通常是不會(huì)審查原件的，那么，僅僅利用這張偽造好的復(fù)印件就奠定了引誘巨資的基礎(chǔ)。當(dāng)債權(quán)人找到“債務(wù)人”，清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，債權(quán)人和“債務(wù)人”才發(fā)現(xiàn)真正的債務(wù)人已將巨款弄得不知去向了。對(duì)于在主體資格方面進(jìn)行欺詐的行為，對(duì)該單位和負(fù)有責(zé)任的自然人應(yīng)從嚴(yán)追究責(zé)任。
（二） 金融行業(yè)承包狀況不規(guī)范
金融企業(yè)的主體資格是經(jīng)嚴(yán)格審查和按特別法加以批準(zhǔn)的。此種審批的目的就是為了降低金融企業(yè)在金融市場(chǎng)中的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，從而保護(hù)廣大投資者的利益。然而，一旦金融企業(yè)采用了不規(guī)范的承包經(jīng)營(yíng)方式，則對(duì)實(shí)現(xiàn)上述目的就是一個(gè)潛在的危害。
例如，金融企業(yè)與非金融企業(yè)（這些企業(yè)往往是沒(méi)有固定資產(chǎn)的非生產(chǎn)型企業(yè)）簽訂了做“證券回購(gòu)”業(yè)務(wù)的承包協(xié)議，該非金融企業(yè)所承擔(dān)的唯一義務(wù)就是每年向發(fā)包的金融企業(yè)交一定的利潤(rùn)。至于通過(guò)這種業(yè)務(wù)方式所融來(lái)的資金數(shù)量多少、用途是什么、償還情況如何，發(fā)包的金融企業(yè)概不過(guò)問(wèn)。這些金融企業(yè)誤認(rèn)為，承包者欠債多少都與已無(wú)關(guān)了，承包者自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，自己獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。待債權(quán)人追討到發(fā)包者頭上，發(fā)包者仍認(rèn)為“事不關(guān)已”，將責(zé)任全部推卸到承包者頭上。顯然，這在法律上是不能成立的。
二、 對(duì)證券回購(gòu)糾紛中訴訟主體的認(rèn)定
對(duì)于訴訟主體的認(rèn)定是案件審判過(guò)程中最主要的問(wèn)題。在證券回購(gòu)糾紛中，對(duì)于訴訟主體的認(rèn)定有其特殊性和復(fù)雜性。
金融業(yè)特殊性，一方面體現(xiàn)在其行業(yè)的壟斷性，運(yùn)作資金規(guī)模大和運(yùn)作資金來(lái)源的大眾性；另一方面還體現(xiàn)在金融公司派生出很多非獨(dú)立法人資格的營(yíng)業(yè)部門(mén)，有些企業(yè)與其下屬的營(yíng)業(yè)部門(mén)又建立了承發(fā)協(xié)議中的法律關(guān)系。例如，承包人與發(fā)包人在其承包協(xié)議中明確規(guī)定，承包期間的債權(quán)債務(wù)皆由承包人自身承擔(dān)。然而，金融業(yè)的承包往往沒(méi)有抵押金，即使有抵押金，該抵押金與其做的業(yè)務(wù)資金規(guī)模而言，仍屬九牛一毛了。因而，這種風(fēng)險(xiǎn)抵押是毫無(wú)意義的。在這里，即使承包人抵押了幾百萬(wàn)，但做的業(yè)務(wù)規(guī)模幾個(gè)億，多則幾十個(gè)億，承包人一旦還不了這些錢(qián)，若按照承包協(xié)議，這巨大的債務(wù)應(yīng)由承包人承擔(dān)。所有借錢(qián)券給該承包人的企業(yè)，是出于對(duì)發(fā)包人的償還能力的充分依賴，而且，在交易之前發(fā)包人和承包人的承包關(guān)系往往是沒(méi)有明示給客戶的。這是較典型的交易雙方意思表示不一致的情形。
因此筆者認(rèn)為，金融業(yè)的發(fā)包人和承包人，對(duì)在承包期間承包人所欠的債務(wù)的承擔(dān)，應(yīng)有一個(gè)明確的規(guī)定。
三、 在證券回購(gòu)的法律關(guān)系中公司人格應(yīng)被否認(rèn)問(wèn)題
在處理證券回購(gòu)糾紛過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)一些具有獨(dú)立法人資格的公司（甚至股份制公司）竟然能非法設(shè)立、非法經(jīng)營(yíng)，欠下巨額債務(wù)又能非法規(guī)避。因而，對(duì)這些公司人格的認(rèn)定問(wèn)題是理順這些糾紛中的法律關(guān)系的重要環(huán)節(jié)。
公司人格的否認(rèn)，并非對(duì)法人制度本身人，而恰恰是為了維護(hù)公司的獨(dú)立性人格，維護(hù)公司必須有能力獨(dú)立承擔(dān)其民事責(zé)任這一法人制度，維護(hù)社會(huì)公共利益和公共秩序。
（一）在證券回購(gòu)糾紛中，欠倆加強(qiáng)團(tuán)結(jié)的公司往往是在注冊(cè)資金數(shù)額上、專業(yè)人員素質(zhì)上和公司的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)上等等都是與法律規(guī)定相關(guān)甚遠(yuǎn)的。有家公司，在其工商注冊(cè)時(shí)提交的公司章程中明確寫(xiě)明，全部注冊(cè)資金由一家公司出資，然而在其法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照上上卻寫(xiě)著：經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為股份制。象這種在公司設(shè)立時(shí)就規(guī)避法律，在經(jīng)營(yíng)中又逃避償還債務(wù)的公司，勢(shì)必給社會(huì)造成危害，因而對(duì)這種公司的人格應(yīng)該完全鄧以否認(rèn)，其所欠債務(wù)應(yīng)由投資方承擔(dān)。很多人認(rèn)為，只要取得工商管理部門(mén)的法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就不能追究其主辦單位或投資方的連帶責(zé)任。筆者對(duì)此觀點(diǎn)持否定態(tài)度。
（二）還有另一種情形，公司登記注冊(cè)是完全符合法律規(guī)定的，但其資產(chǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能償還其債務(wù)，破產(chǎn)清算更是保護(hù)不了債權(quán)人的利益。這些公司的主管部門(mén)或呈報(bào)單位往往得到了這些公司負(fù)債加強(qiáng)團(tuán)結(jié)的好處，例如使用了這些公司借來(lái)的錢(qián)，或者得到了利潤(rùn)分成，或者共同投資于一個(gè)本不該投的項(xiàng)目，或者合謀欺詐，將借來(lái)的錢(qián)竊為已有。
這是利用公司形態(tài)規(guī)避法律的典型例證。作為有足夠償還能力的特定主體，由于受法律規(guī)定的制約，無(wú)法實(shí)施某種行為，達(dá)到某種目的，便利用公司這一具有獨(dú)立性的形態(tài)，在其旨意和控制下補(bǔ)入某一行為。其最終結(jié)果就是債權(quán)人沒(méi)有權(quán)利追究該特定主體的民事責(zé)任，其下屬的公司僅用九牛一毛的資產(chǎn)向債權(quán)人賠償。這種結(jié)果對(duì)社會(huì)公眾和債權(quán)人利益的侵害是極其嚴(yán)重的，如果任其發(fā)展，那么，社會(huì)的公平、正義及法律的尊嚴(yán)就無(wú)法體現(xiàn)出來(lái)了。
資產(chǎn)交易的法律與政策環(huán)境
注： 下文是彭琰于2001年在世界銀行、國(guó)際貨幣資金組織、高盛、亞發(fā)行、法國(guó)銀行等金融機(jī)構(gòu)及國(guó)際律師樓發(fā)言的“不良資產(chǎn)處置國(guó)際論壇”（NPC INTERNATIONAL FORUM)上，以《資產(chǎn)交易的法律與政策環(huán)境》為題的演講搞
女士們、先生們：
保護(hù)投資自由化、保護(hù)競(jìng)爭(zhēng)、以及保障投資和競(jìng)爭(zhēng)能夠公平有序的法律與政策環(huán)境，對(duì)于任何投資者而言，就象萬(wàn)物的生長(zhǎng)需要純凈而暢通的空氣一樣，是至關(guān)重要的。
中國(guó)的業(yè)界人士一致認(rèn)為，中國(guó)近3萬(wàn)個(gè)億待轉(zhuǎn)讓重組的國(guó)有資產(chǎn)，其中包括有一半的不良資產(chǎn)，其受讓者主要是中國(guó)的民營(yíng)企業(yè)和外國(guó)投資者。而外國(guó)投資者所面臨的法律與政策環(huán)境上的壁壘和障礙則更多一些。
任何一個(gè)投資者在試圖做一項(xiàng)投資之前，首先要分析和研究該地域的法律與政策環(huán)境，而后再考察被投資對(duì)象的品格，因?yàn)楸煌顿Y對(duì)象的品格是隨著情景的變遷而可能變化的，在法律框架完整的環(huán)境下，保護(hù)投資本身的立法精神、法律體系及政策導(dǎo)向是不變的。
發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家在鼓勵(lì)外國(guó)直接投資、國(guó)際產(chǎn)權(quán)交易及跨國(guó)購(gòu)并方面，已建立了完善的法律體系，主要包括：反托拉斯法、收購(gòu)及兼并準(zhǔn)則、跨國(guó)購(gòu)并審查法、證券交易法、公司法、社會(huì)保障法、破產(chǎn)法等。這種完善的法律保障框架，將跨國(guó)的產(chǎn)權(quán)交易及跨國(guó)購(gòu)并的立場(chǎng)、政策及政府審查程序都詳盡地體現(xiàn)了出來(lái)。以達(dá)到確保任何投資者都具有均等的投資機(jī)會(huì)，享有均等的投資待遇；反對(duì)市場(chǎng)壟斷、促進(jìn)公平的競(jìng)爭(zhēng)；維持透明的市場(chǎng)秩序的目的。
中國(guó)在吸引外國(guó)投資的法律制度的建立方面，雖然做出了努力，但仍沒(méi)有建立起完善的法律體系。在政策上，除WTO框架協(xié)議中所承諾的某些產(chǎn)業(yè)有一個(gè)過(guò)渡期外，在國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象上、轉(zhuǎn)讓的方式上仍有諸多限制和障礙。因而出現(xiàn)了在國(guó)有法人股的拍賣(mài)會(huì)上，參會(huì)的競(jìng)買(mǎi)人還不夠法定人數(shù)的情況。這說(shuō)明，在國(guó)有股權(quán)出讓重組的產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)上，供給遠(yuǎn)大于需求的供需狀態(tài)是極度不平衡的。因而，我贊成一些中國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家的觀點(diǎn)，就是為了使國(guó)有資產(chǎn)能夠真正得到有效的配置，使其使用價(jià)值能夠得到利用，只能以低于其價(jià)值的市場(chǎng)價(jià)格出讓，這就是“物只有稀才可能貴”的基本經(jīng)濟(jì)學(xué)原理。
跨國(guó)購(gòu)并已經(jīng)成為國(guó)際直接投資的主要方式之一。中國(guó)政府將調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)及產(chǎn)業(yè)升級(jí)，國(guó)有資產(chǎn)從部分產(chǎn)業(yè)中退出和改善國(guó)有不良資產(chǎn)狀況同跨國(guó)購(gòu)并、跨國(guó)的產(chǎn)權(quán)交易作為系統(tǒng)的主要研究課題。外經(jīng)貿(mào)部正在研究和制定進(jìn)入WTO后跨國(guó)購(gòu)并的法律體系；改善外資購(gòu)并國(guó)有企業(yè)的法律環(huán)境及建立跨國(guó)購(gòu)并的審查制度。
中國(guó)政府和學(xué)術(shù)界已經(jīng)意識(shí)到，基于跨國(guó)公司的雄厚經(jīng)濟(jì)實(shí)力及全球經(jīng)營(yíng)發(fā)展戰(zhàn)略，對(duì)我國(guó)國(guó)有企業(yè)的購(gòu)并，很容易形成對(duì)某些產(chǎn)業(yè)部門(mén)的壟斷。一旦這種壟斷達(dá)到能夠控制市場(chǎng)的程度，就可能形成對(duì)合理的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的壓抑，就會(huì)降低市場(chǎng)效率，破壞合理的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)。這實(shí)質(zhì)上是原有的一股大的國(guó)有產(chǎn)權(quán)的壟斷變更為另一種壟斷。因而，在跨國(guó)購(gòu)并的法律體系中，“反壟斷法”的研究和制定對(duì)我國(guó)來(lái)講，應(yīng)是重要任務(wù)。
跨國(guó)界的產(chǎn)權(quán)交易，使得中國(guó)國(guó)有企業(yè)須嚴(yán)格按著“公司法”進(jìn)行改制。這項(xiàng)工作有力地推動(dòng)了國(guó)有資產(chǎn)有效重組的進(jìn)程。我們正在進(jìn)行著的科技研究院的產(chǎn)權(quán)出讓及不規(guī)范公司的重組，首先進(jìn)行公司化改造，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的法人治理結(jié)構(gòu)，使這些原來(lái)僅懂得搞技術(shù)發(fā)明的研究院真正進(jìn)入市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)；其次，在每個(gè)跨國(guó)并購(gòu)案的政府監(jiān)管方面，包括外國(guó)投資者貨幣式購(gòu)并或股權(quán)置換或需在境外設(shè)立中資子公司，而政府抓緊建立跨國(guó)并購(gòu)及國(guó)有資產(chǎn)出讓予外方的審查制度是個(gè)有力的促進(jìn)。
跨國(guó)并購(gòu)和和國(guó)有資產(chǎn)出讓也推動(dòng)了民營(yíng)企業(yè)購(gòu)并國(guó)有產(chǎn)權(quán)的理論研究及實(shí)踐。中國(guó)的民營(yíng)企業(yè)在國(guó)有產(chǎn)權(quán)出讓及企業(yè)購(gòu)并活動(dòng)中，是一只不可忽視的巨大力量。一方面，他們具有可運(yùn)用的數(shù)額不菲的資金，以待選擇適當(dāng)?shù)捻?xiàng)目；另一方面，他們掌握了很多緊俏的具有絕對(duì)競(jìng)爭(zhēng)力的項(xiàng)目，如石油、柴油的環(huán)保節(jié)能技術(shù)，他們需要龐大的資金，以占領(lǐng)尚未開(kāi)拓的領(lǐng)域和市場(chǎng)。因而，制定有利于民營(yíng)企業(yè)參與國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易和跨國(guó)并購(gòu)的法律及優(yōu)惠的政策，亦是中國(guó)政府迫在眉睫的工作。
我們這些有幸參與到國(guó)有資產(chǎn)處置，跨國(guó)并購(gòu)事業(yè)中的專業(yè)人士，對(duì)國(guó)有資產(chǎn)，包括不良資產(chǎn)的出讓；對(duì)跨國(guó)購(gòu)并的實(shí)踐操作及最為令人關(guān)注的法律政策環(huán)境有較深的切身感受。雖然，中國(guó)的法律環(huán)境有待于改善，有待于進(jìn)化，但對(duì)中國(guó)不愧是投資者的樂(lè)土這一事實(shí)深信不疑。
能夠“水晶觀魚(yú)”，又何必“霧里看花”？
對(duì)產(chǎn)權(quán)交易（私募）融資與發(fā)行股票融資兩大市場(chǎng)的淺析
對(duì)在中國(guó)股票市場(chǎng)上，上市公司做假欺騙廣大民眾投資者的層出不窮現(xiàn)象，媒體和民眾將之比喻為如“霧里看花”。 作為企業(yè)，若能夠通過(guò)以企業(yè)真實(shí)的市場(chǎng)價(jià)值為基礎(chǔ)的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)（私募方式）融資，而廣大民眾能夠通過(guò)投資專家管理的基金（基金建立起包括投資產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)的多種投資組合）獲得投資收益，豈不是能夠避免變化無(wú)常的股票市場(chǎng)所帶來(lái)的損失？既然產(chǎn)權(quán)交易能夠使企業(yè)和民眾達(dá)到融資和投資收益的目的，能夠“水晶觀魚(yú)”，又何必非要選擇“霧里看花”？
一、股票市場(chǎng)的作用及其存在基礎(chǔ)
作為企業(yè)，上市發(fā)行股票的最直接目的就是融資。基于股票市場(chǎng)是公眾市場(chǎng)，因而，上市公司為此一定要付出相應(yīng)的代價(jià)（或?qū)r(jià)）。這就是必須嚴(yán)格遵循公眾性融資市場(chǎng)的游戲規(guī)則，即必須將公司經(jīng)營(yíng)中的所有信息真實(shí)地、客觀、毫無(wú)保留地告知本公司的廣大投資者。上市公司與廣大民眾投資者在信息上處于完全對(duì)稱的狀態(tài)，是公眾性股票市場(chǎng)最基本、最重要的規(guī)則，也是股票市場(chǎng)賴以存在的基礎(chǔ)。
在中國(guó)，由于資本市場(chǎng)的不發(fā)達(dá)，因而，股票市場(chǎng)成為企業(yè)籌集資金和公眾投資的重要渠道和場(chǎng)所，也成為企業(yè)和公眾感情上依賴和傾注的最重要對(duì)象和目標(biāo)。企業(yè)和廣大民眾之所以如此信任、傾注和依賴股票市場(chǎng)。就在于，作為證券市場(chǎng)重要組成部分的股票市場(chǎng)，理應(yīng)充分顯示證券投資之功能，即能夠使投資者獲得高于銀行儲(chǔ)蓄利息的收益，從而滿足廣大民眾積累財(cái)富的愿望和需要，這樣才能使股票市場(chǎng)逐漸成為機(jī)構(gòu)投資者和民眾個(gè)人財(cái)產(chǎn)的重要組成部分；才能使股票市場(chǎng)具有社會(huì)需求的條件；才能使股票市場(chǎng)穩(wěn)健地存在并發(fā)展下去。
廣大民眾對(duì)股票市場(chǎng)信賴及股票市場(chǎng)能夠穩(wěn)健發(fā)展的根基就是法律制度的完善以及執(zhí)法過(guò)程中所呈現(xiàn)出的法律本身所具有的神圣性、權(quán)威性及力量性。
自今年9月份以來(lái)，央視、各大媒體及互聯(lián)網(wǎng)所揭露出的做假上市公司，一個(gè)接著一個(gè)。這些公司在本應(yīng)透明、法制、文明而無(wú)縫做假的股票市場(chǎng)，盡現(xiàn)“強(qiáng)盜”的蠻橫，肆意剝奪廣大民眾投資者作為股東的法定權(quán)利，吮吸股東的血汗。像“銀廣廈”那樣任自己所需編造公司業(yè)績(jī)的“山水如畫(huà)，公司如煙”的上市公司大有人在；像“濟(jì)南輕騎”、“三九醫(yī)藥”那樣 “強(qiáng)取豪奪，掏空上市公司”的虛假畫(huà)面也僅非幾家。
二、上市公司欺詐行為的法律性質(zhì)及其社會(huì)危害性
公司在上市時(shí)或上市后，若對(duì)所披露的信息，有任何虛假的內(nèi)容，則在法律上均視為故意欺詐行為。這在任何國(guó)家的證券交易法中都是嚴(yán)格禁止且處以重罰的。
美國(guó)國(guó)會(huì)在制定證券法律時(shí)明確指出：“證券立法的核心就在于保護(hù)那些對(duì)市場(chǎng)不太熟知的人免于受非常熟知的人的欺壓。”故意隱瞞或出現(xiàn)披露錯(cuò)誤，或在應(yīng)當(dāng)知道的情況下過(guò)于大意或漫不經(jīng)心，美國(guó)“證券法”規(guī)定處以5年刑罰的監(jiān)禁，或5年監(jiān)禁附加1萬(wàn)美元罰款；美國(guó)“證券交易法”規(guī)定處以10年監(jiān)禁，自然人罰款100萬(wàn)美元，機(jī)構(gòu)罰款250萬(wàn)美元。
股票市場(chǎng)的興旺與發(fā)達(dá)，主要依賴于廣大投資者對(duì)股市的信心。與其他市場(chǎng)一樣，只有供需平衡并同步增長(zhǎng)時(shí)，才能出現(xiàn)交易的繁榮。因而，證券法律體系及其相關(guān)配套法律法規(guī)是保障股市規(guī)范有序運(yùn)行的基礎(chǔ)，其目的就是以此增強(qiáng)廣大民眾投資者的信任度、興趣感及回報(bào)率。
三、資本市場(chǎng)中兩類模塊的對(duì)比分析
法學(xué)詞典（BLACK LAW DICTIONARY）上“資本”的概念是：用來(lái)產(chǎn)生利潤(rùn)和利益的所積累的商品、財(cái)產(chǎn)和資產(chǎn)，經(jīng)常理解為經(jīng)營(yíng)中的所有資產(chǎn)。 在經(jīng)濟(jì)學(xué)上資本被理解為：資本商品即生產(chǎn)工具；已用于投資的貨幣或從投資中將來(lái)可能獲得的可預(yù)計(jì)的未來(lái)凈收入的價(jià)值；總資產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值或貨幣價(jià)值；用于創(chuàng)造財(cái)富的貨幣或財(cái)產(chǎn)；公司股份的總和。
從上述理論的闡述，可以判定：我們通常所說(shuō)的資本市場(chǎng)實(shí)際上是包括了兩大市場(chǎng)：一是以股權(quán)的載體——股票為流通標(biāo)的物的股票市場(chǎng)和以資產(chǎn)為流通標(biāo)的物的資產(chǎn)（企業(yè)產(chǎn)權(quán)）市場(chǎng)。股票交易市場(chǎng)與資產(chǎn)交易市場(chǎng)相互依存、相互補(bǔ)充、相互作用。這兩種不同模式的市場(chǎng)除均具有盤(pán)活和流通公司資產(chǎn)及創(chuàng)造增值這一共同點(diǎn)之外，無(wú)論在運(yùn)營(yíng)模式、操作方法、法律適用、立法目的、還是在交易者的投入與收益上均有本質(zhì)的區(qū)別。
現(xiàn)就此做如下粗淺的對(duì)比分析
兩大交易市場(chǎng)的對(duì)比分析 A、股票交易市場(chǎng) B、資產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)）交易市場(chǎng)
1、市場(chǎng)運(yùn)作的目的不同 A、公司的價(jià)值構(gòu)成是：公司的凈資產(chǎn)+可創(chuàng)造的利潤(rùn)+創(chuàng)造利潤(rùn)的潛在能力。上市公司竭盡全力地在后兩項(xiàng)上做文章直至做假文章。這為做假和欺詐提供了土壤。 B、公司價(jià)值的構(gòu)成即為凈資產(chǎn)。將公司的凈資產(chǎn)出讓，以使其資產(chǎn)貨幣化或經(jīng)置換后獲得交易對(duì)方的股份，以此獲得資產(chǎn)的最佳配置和高效利用。
2、出讓人出讓的目的不同 A、股票發(fā)行人在股票一級(jí)市場(chǎng)發(fā)行股票，在二級(jí)市場(chǎng)獲得增值�！ � B、出讓人賣(mài)斷資產(chǎn)，獲得收益。
3、受讓人受讓的目的不同 A、通過(guò)買(mǎi)賣(mài)股票獲得差價(jià)收益 B、通過(guò)購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)獲得對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)及其增值。
4、受讓人的群體范疇不同 A、買(mǎi)賣(mài)股票的主體以中小散戶為主，機(jī)構(gòu)投資者為輔�！ � B、以機(jī)構(gòu)投資者為言。
5、法律的立法目的不同 A、證券交易法的立法目的在于保護(hù)中小投資者 以機(jī)構(gòu)投資者為主�！ � B、公司法（待實(shí)施的“國(guó)有資產(chǎn)法”、“財(cái)產(chǎn)法”）的立法目的在于保護(hù)以機(jī)構(gòu)投資者為交易主體的投資人。
6、出讓人的性質(zhì)不同 A、公眾公司，具有公司的所有信息須公開(kāi)化和透明化之特征 B、私募性質(zhì)，無(wú)須公開(kāi)
7、買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物的流動(dòng)性 A、流動(dòng)性強(qiáng) B、流動(dòng)性弱
8、交易限制性上的不同 A、受地域性和時(shí)間性限制 B、不受地域和時(shí)間的限制
9、發(fā)行的成本不同 A、發(fā)行及交易的成本高 B、掛牌及交易的成本低
10、運(yùn)作的路徑不同 A、公司改制 → 承銷商輔導(dǎo)、包裝 → 承 銷商包銷 → 政府核審
→ 一級(jí)市場(chǎng)發(fā)行 → 二級(jí)市場(chǎng)交易 B、公司改制→ 資產(chǎn)掛牌 → 資產(chǎn)評(píng)估包裝 → 全球推介 → 交易
11、依據(jù)的法律不同 A、證券法、證券交易法 B、公司法
四、世界產(chǎn)權(quán)貿(mào)易市場(chǎng)的性質(zhì)及對(duì)中國(guó)企業(yè)提高競(jìng)爭(zhēng)力的作用
世界產(chǎn)權(quán)貿(mào)易市場(chǎng)（WTAMI），以為中外企業(yè)提高競(jìng)爭(zhēng)力，最佳地配置企業(yè)資源，使社會(huì)資源能有效地利用為宗旨；以經(jīng)驗(yàn)豐富、業(yè)務(wù)嫻熟的專家隊(duì)伍為操作系統(tǒng)；以高效率、低成本、嚴(yán)監(jiān)管為工作作風(fēng)，向企業(yè)提供國(guó)際水準(zhǔn)的資本市場(chǎng)服務(wù)體系。
中國(guó)國(guó)有企業(yè)面臨虧損、倒閉、破產(chǎn)的困境，約有3萬(wàn)個(gè)億的資產(chǎn)需要出讓，以解決國(guó)有企業(yè)職工的生存問(wèn)題；而民營(yíng)企業(yè)在經(jīng)歷了艱難的創(chuàng)業(yè)期后，又面臨強(qiáng)大、不可一世的外國(guó)企業(yè)的無(wú)情打壓。競(jìng)爭(zhēng)就是如此非人性的殘酷！中國(guó)的所有企業(yè)如果不逼迫自己盡快與國(guó)際接軌，提高競(jìng)爭(zhēng)力，就意味著被吞并、被吃掉。
世界產(chǎn)權(quán)貿(mào)易市場(chǎng)對(duì)中國(guó)企業(yè)的幫助和作用有如下幾下方面：
1、 融資方面
該市場(chǎng)依靠最大的國(guó)際產(chǎn)權(quán)交易平臺(tái)的無(wú)形資產(chǎn)、廣泛龐大的國(guó)際資金上的網(wǎng)絡(luò)資源、全方位的專家服務(wù)體系等絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，能夠?yàn)橹袊?guó)企業(yè)融資、資產(chǎn)（股權(quán)、債權(quán)）置換、企業(yè)兼并收購(gòu)、企業(yè)重組等現(xiàn)代國(guó)際投資銀行業(yè)務(wù)及產(chǎn)權(quán)交易所業(yè)務(wù)提供國(guó)際水準(zhǔn)的系統(tǒng)服務(wù)。
2、 在企業(yè)整合、提高競(jìng)爭(zhēng)力方面的作用
鑒于中國(guó)絕大部分國(guó)有企業(yè)仍處于股權(quán)結(jié)構(gòu)單一的不合理狀態(tài)，致使企業(yè)管理者做假、貪贓枉法或無(wú)進(jìn)取積極性的情況比比皆是。
本市場(chǎng)通過(guò)對(duì)企業(yè)產(chǎn)權(quán)清晰、股權(quán)結(jié)構(gòu)多元化的重組，尤其引進(jìn)了外資股東后，則使企業(yè)在學(xué)習(xí)科學(xué)的管理經(jīng)驗(yàn)及改進(jìn)自己的不足方面會(huì)有很大的升華。這樣，在提高了企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的同時(shí)，增強(qiáng)了以后各種再融資的能力。
3、 避免了股票市場(chǎng)風(fēng)起云涌的不可控制所帶來(lái)的損失
對(duì)于任何一個(gè)通過(guò)擴(kuò)大資金規(guī)模，以提高產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)力的實(shí)干企業(yè)家和中國(guó)企業(yè)而言，都無(wú)能力也無(wú)興趣在股票市場(chǎng)上通過(guò)玩弄“泡沫”而達(dá)到企業(yè)擴(kuò)張的目的。因而，實(shí)實(shí)在在做企業(yè)，誠(chéng)誠(chéng)懇懇找投資，真真切切覓合作，這正是本市場(chǎng)為中國(guó)企業(yè)及企業(yè)家們提供的最高、最大的國(guó)際平臺(tái)。
在一個(gè)能夠制造“泡沫”的股票市場(chǎng)中游戲，是要付出一定代價(jià)的，這是一把雙刃劍，但對(duì)絕大多數(shù)中國(guó)企業(yè)家和企業(yè)而言，這把劍刺傷自己的可能性則更大些。
中國(guó)的企業(yè)家和企業(yè)有待于更開(kāi)放自己的思維；有待于更辯證地認(rèn)識(shí)事物；更有待于改變?cè)谝豢貌粣?ài)自己的樹(shù)上吊死的慘狀。為何不腳踏實(shí)地地在“水晶觀魚(yú)”的市場(chǎng)奮進(jìn)，待積累了財(cái)力，能夠閑情逸致之時(shí)，再去“霧里看花”！
網(wǎng)易的致命錯(cuò)誤── 篡改標(biāo)題，文目叛離；大膽侵權(quán)，神采奕奕
我的隨筆短文《婚姻的經(jīng)濟(jì)學(xué)趣談》是 2003年12月26日，首次在本律師事務(wù)所的網(wǎng)站（WWW.HAIYUANLAW.COM ）上發(fā)表的。
30 日，《經(jīng)濟(jì)學(xué)家》網(wǎng)站（ WWW.JJXJ.COM.CN ）登出。隨后，又有些登載過(guò)我的多篇文章的網(wǎng)站，陸續(xù)又轉(zhuǎn)載�！吨袊�(guó)經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報(bào)》于 2004 年 1 月 3 日，也從本所網(wǎng)站轉(zhuǎn)載了這篇短文，并給我寄來(lái)了稿費(fèi)。
這篇小短文，是我同那位朋友對(duì)于經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)以及婚姻學(xué)等多個(gè)角度進(jìn)行調(diào)侃的背景下，提筆隨意寫(xiě)就的。我是站在理性、平靜的經(jīng)濟(jì)學(xué)人的視角寫(xiě)就這篇短文的，因而，略帶晦澀。
昨天，突然發(fā)現(xiàn)網(wǎng)易的網(wǎng)站 (//LADY.163.COM/LADY2003/EDITOR/NEW/MANY/040226/040226-146103.HTML) 上轉(zhuǎn)載了我的這篇文章，時(shí)間是： 2004 年 3 月 1 日 9 ︰ 43 ： 27 ，但給我篡改了標(biāo)題，叫作了《婚姻的財(cái)富因子》！雖然署上了我的名字，但前面加上了“中青在線——青年時(shí)訊”，在文的右側(cè)以寬于文字兩倍的篇幅擺上了性感的男、女圖片。乍一看，我還以為網(wǎng)易的“中青在線” 欄目的記者也叫彭琰呢，細(xì)一看，是我的文章�。�！
網(wǎng)易是在美國(guó)上市的公眾公司，無(wú)論在法定要求、資金實(shí)力、人員素質(zhì)的培育，還是在作為傳媒的職業(yè)道德上，都不能犯“隨意篡改作者文題”的“致命錯(cuò)誤”。作為媒體網(wǎng)絡(luò)人，不指望有多么博學(xué)多才，但至少也要謙虛謹(jǐn)慎。
撇開(kāi)《著作權(quán)法》中第 28 條的“不得侵犯作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)”的明確法律規(guī)定，只談文字的巨差，網(wǎng)易的無(wú)才和無(wú)知就暴露無(wú)疑了。難道網(wǎng)易的全體人員竟沒(méi)有一個(gè)人能看得出我的標(biāo)題與篡改標(biāo)題之天壌之別嗎？
我的這篇《婚姻的經(jīng)濟(jì)學(xué)趣談》，并非是談愛(ài)情和婚姻的，而是屬于“通俗經(jīng)濟(jì)學(xué)”的范疇�！柏�(cái)富”不等于“經(jīng)濟(jì)學(xué)”！我的文章也不是立意于“婚姻如何創(chuàng)造財(cái)富”的！
其實(shí)，“經(jīng)濟(jì)學(xué)”是一門(mén)憂郁的科學(xué)，而不是賺錢(qián)的科學(xué)。雖然，經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的邏輯、分析和目標(biāo)以創(chuàng)造財(cái)富的多寡為軌跡，但這僅僅是經(jīng)濟(jì)學(xué)內(nèi)涵的一部分。
網(wǎng)易將文題篡改為《婚姻的財(cái)富因子》后，這篇文章就成了“婚姻是創(chuàng)造財(cái)富的因子”之意了（至少表面上看是這樣）。這與我的文章宗旨簡(jiǎn)直是“風(fēng)馬牛不相及”，而且，將我的文章低俗化、無(wú)知化了，純粹變了味�。。�
對(duì)網(wǎng)易的這種錯(cuò)誤，我的感覺(jué)唯有可憐和可悲�？蓱z的是，堂堂在國(guó)際資本市場(chǎng)上融資的公司，竟有如此的文化水平；竟有如此不負(fù)責(zé)任的慣性；也竟有如此的膽量從律師樓的網(wǎng)站上轉(zhuǎn)載文章還能篡改！可悲的是，代表新經(jīng)濟(jì)、代表現(xiàn)代文化和文明、代表生命力和奮斗力的年青團(tuán)隊(duì)，竟沒(méi)有“知識(shí)比財(cái)富令人羨慕”的認(rèn)識(shí)；不曉得“唯一的善是知識(shí)，唯一的惡是無(wú)知”的真理。
有如此好的學(xué)習(xí)條件的媒體人，竟能如此行為，那么，落后農(nóng)村的年青人，又該如何？難道，這種媒體，將國(guó)人引導(dǎo)向“凡事僅看錢(qián)”而無(wú)所它求，就完成了媒體的責(zé)任了嗎？
網(wǎng)易所犯的錯(cuò)誤是致命的，無(wú)論如何，最基本的職業(yè)素養(yǎng)和職業(yè)操守是絕對(duì)不能違反的。它是取信于人的根和本。
我的這篇文章，本以為寫(xiě)出來(lái)，是使人深思、沉思的，最起碼也是自我的確證。我的這種思考排斥了商人般的、急功近利式的，而是帶有憂郁的色彩，寧?kù)o如鏡的心情和大智若愚的哲理思維的旁觀者的俯瞰。
網(wǎng)易的篡改，破壞了我上述的主旨和我的慣性；破壞了我從孩童時(shí)就煉就的超然、不同和剛毅的性格表現(xiàn)；也破壞了我的晦澀、邏輯、厚重的文風(fēng)。從這一點(diǎn)上說(shuō)，網(wǎng)易的行為，是不能原諒的。然而,網(wǎng)易至今裝聾作啞.
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