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公告信息 |
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主要論著 |
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論律師職業(yè)的分流
王新福
內(nèi)容提要：法治社會(huì)需要律師，律師又是一個(gè)國(guó)家法治文明的標(biāo)志,經(jīng)二十二年的蓄積，我國(guó)律師的相對(duì)數(shù)量已非常可觀，僧多粥少的現(xiàn)實(shí)使許多年輕律師面對(duì)著嚴(yán)峻的生存危機(jī)，本文試圖從律師職業(yè)分流的角度探討一下解決該問(wèn)題的辦法。
一、問(wèn)題的提出
律師，顧名思義即法律之師，我國(guó)1996年5月15日頒布的《律師法》第二條稱：本法所稱的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書(shū)，為社會(huì)提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。律師職業(yè)廣義上講除了具有律師資格并取得律師執(zhí)業(yè)證書(shū)的人員外，還包括在律師工作機(jī)構(gòu)輔助工作人員及及基層法律服務(wù)所的法律工作者。狹義的律師職業(yè)僅指具有律師資格并取得律師執(zhí)業(yè)證書(shū)的人員。本文所談?dòng)懙穆蓭熉殬I(yè)僅指狹義的律師職業(yè)。
我國(guó)自1949年建國(guó)以來(lái)，律師職業(yè)經(jīng)歷了艱難而曲折的發(fā)展歷程，五十年代律師制度建立不到三年，便因眾所周知的原因夭折，接下來(lái)便是二十余年的空白。1980年我國(guó)恢復(fù)律師制度，律師職業(yè)從無(wú)到有，從有到熱，得到了空前的發(fā)展，律師從業(yè)人員的素質(zhì)經(jīng)過(guò)這二十四年的積累、更新，也得到了很大的提高。目前在我國(guó)各種職業(yè)中，律師已是公認(rèn)的知識(shí)含量高的高素質(zhì)群體，隨著我國(guó)改革開(kāi)放的深入以及社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立，律師熱還將持續(xù)下去，從近幾年的律師資格考試及2003年后的司法資格考試報(bào)名人數(shù)可以看出，律師職業(yè)對(duì)民眾強(qiáng)大的社會(huì)吸引力。但是目前存在的問(wèn)題是，社會(huì)上的律師熱繼續(xù)增溫，而已經(jīng)進(jìn)入律師圈內(nèi)的一部分年輕律師卻面臨巨大的生存危機(jī)，如何解決這個(gè)矛盾，便成為眾多年輕律師時(shí)常思索的問(wèn)題。
二、產(chǎn)生律師熱與律師生存困難矛盾的原因
八十年代初期，律師制度剛剛恢復(fù)，從事律師職業(yè)的人員幾乎全部是國(guó)家干部，有從法院等政法部門(mén)調(diào)動(dòng)而來(lái)的，也有轉(zhuǎn)業(yè)軍人、機(jī)關(guān)干部充實(shí)到法律顧問(wèn)處的，他們對(duì)我國(guó)律師制度的建立和完善做出了很大的貢獻(xiàn)，至今仍有一大批人繼續(xù)活躍在法律服務(wù)的第一線。當(dāng)時(shí)群眾對(duì)律師了解很少，律師職業(yè)完全是一種人事安排行為。1980年8月26日五屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)律師暫行條例》是律師存在與執(zhí)行職務(wù)的法律依據(jù)，該條例第一條給律師的定位是：律師是國(guó)家的法律工作者，……。條例將律師定位成國(guó)家的法律工作者，是出于當(dāng)時(shí)的社會(huì)現(xiàn)狀而確定的，在律師制度恢復(fù)初期，律師職業(yè)很少有人問(wèn)津，很多人對(duì)律師職業(yè)不理解，所以國(guó)家為了培養(yǎng)和保護(hù)律師這一新生事物，給予律師和法官、檢察官同樣的身份。中國(guó)律師隊(duì)伍在國(guó)家的大力倡導(dǎo)下，特別是改革開(kāi)放需要一大批法律專(zhuān)業(yè)人才為國(guó)家的經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)，客觀環(huán)境的需求，終于使律師隊(duì)伍建立并逐步發(fā)展壯大起來(lái)，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立，更為律師隊(duì)伍的發(fā)展創(chuàng)造出前所末有的契機(jī)，各方面人才紛紛擁入律師隊(duì)伍，使律師數(shù)量快速增加，社會(huì)上也出現(xiàn)前所末有的律師熱。一方面講，律師熱的出現(xiàn)是律師職業(yè)被社會(huì)認(rèn)可的標(biāo)志，另一方面我們也應(yīng)當(dāng)清醒的認(rèn)識(shí)到，凡是發(fā)熱的東西均帶有一定的肓目性，導(dǎo)致律師熱的原因很多，除了前面所述的政府倡導(dǎo)、市場(chǎng)需求原因之外，大城市以及沿海經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)部分律師的高收入也有巨大的磁吸力，另外，國(guó)內(nèi)外影視作品也起到推波助瀾的作用。
到目前，全國(guó)律師已達(dá)十四萬(wàn)多人，同時(shí)還有二十余萬(wàn)在基層法律服務(wù)所工作的法律工作者，從某種意義上講，法律服務(wù)市場(chǎng)已處于飽和狀態(tài)，法律服務(wù)市場(chǎng)服務(wù)主體之間的竟?fàn)幦遮吋ち�，大部分年輕律師沒(méi)有案源，生存非常困難，而圈外的人每年仍以三萬(wàn)左右的數(shù)量入圈，其增長(zhǎng)率遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)及法律服務(wù)市場(chǎng)需求增長(zhǎng)率，如此殘酷現(xiàn)實(shí)，致使部分律師為了生存而不得不采取一些不正當(dāng)?shù)氖侄�，使本不正�?guī)的法律服務(wù)市場(chǎng)更加無(wú)序，同時(shí)也助長(zhǎng)了司法腐敗。
三、律師熱與生存危機(jī)之間的辯證關(guān)系
在我國(guó)，律師熱主要體現(xiàn)在人們對(duì)律師職業(yè)的熱衷，各大法律專(zhuān)業(yè)院校學(xué)生暴滿，非法律院校紛紛開(kāi)辦法律系招收學(xué)生，法律、律師專(zhuān)業(yè)自學(xué)考試更是熱火朝天，報(bào)考律師資格的人數(shù)每年呈幾何數(shù)遞增，直觀上看，這種現(xiàn)象對(duì)社會(huì)有益，律師后備人才源源不斷，即便有部分人不能如愿以償，也普及了法律知識(shí)。但是，任何事物的發(fā)展總是有一定的極限，如果超越了極限便會(huì)產(chǎn)生負(fù)作用，目前法律服務(wù)市場(chǎng)出現(xiàn)的一些不良現(xiàn)象或多或少與律師熱存在因果關(guān)系，這種關(guān)系可如下表示：
律師熱——律師數(shù)量驟增——竟?fàn)幖觿 蓭熒嫖C(jī)——不正當(dāng)竟?fàn)?nbsp;
上列表示中的因果關(guān)系的成立均有一定的條件限制，靜態(tài)的看律師熱并不必然引起數(shù)量驟增、竟?fàn)幖觿�、生存危機(jī)及不正當(dāng)竟?fàn)幍暮蠊�，但是，如果條件成熟，這種因果關(guān)系便必然存在。我國(guó)律師制度的恢復(fù)幾乎與改革開(kāi)放同步，在恢復(fù)初期和發(fā)展中期，由于律師數(shù)量是為了填補(bǔ)空白，此時(shí)如出現(xiàn)律師熱以及律師數(shù)量驟增均不至于引發(fā)竟?fàn)幖觿�、生存危機(jī)及不正當(dāng)竟?fàn)巻?wèn)題，而當(dāng)律師數(shù)量增加到法律服務(wù)市場(chǎng)最大容納限度時(shí)，也就是說(shuō)在總體數(shù)量所提供的服務(wù)與社會(huì)的需要供需平衡時(shí)，律師數(shù)量的增加的速度就應(yīng)當(dāng)與法律服務(wù)市場(chǎng)增大的速度保持協(xié)調(diào)的比例，如比例失衡，事必引發(fā)負(fù)面效應(yīng)�，F(xiàn)在社會(huì)上主要流行的觀點(diǎn)有兩種：一是律師的數(shù)量仍然遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，仍不能滿足市場(chǎng)的需求；還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為普通律師的數(shù)量在加上幾十萬(wàn)法律工作者能滿足市場(chǎng)的需求，但高素質(zhì)的律師仍非常短缺。我認(rèn)為這兩種均有不妥之處。第一種觀點(diǎn)一般是從律師絕對(duì)數(shù)量與人口數(shù)量進(jìn)行比較，得出比值后再與西方發(fā)達(dá)國(guó)家進(jìn)行對(duì)比，對(duì)比時(shí)還忽視數(shù)十萬(wàn)法律工作者的存在，然后得出的結(jié)論。由于這種觀點(diǎn)帶有明顯的主觀性，沒(méi)有從實(shí)際出發(fā)考慮我國(guó)的國(guó)情。我國(guó)雖說(shuō)人口眾多，但由于皇帝本位、官本位思想的長(zhǎng)期影響以及執(zhí)法環(huán)境等問(wèn)題，致使法律服務(wù)的市場(chǎng)很狹小，比如訴訟案件律師代理的比率很低，“打官司就是打關(guān)系”的說(shuō)法廣為流傳，我國(guó)的法律服務(wù)市場(chǎng)根本無(wú)法與國(guó)外相提并論。第二種觀點(diǎn)比較客觀，也較符合現(xiàn)實(shí)，但其主張高素質(zhì)的律師太少，我們認(rèn)為這種要求有點(diǎn)脫離實(shí)際，根據(jù)目前中國(guó)現(xiàn)有的實(shí)際情況看，律師的整體素質(zhì)并不遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于法官、檢察官，司法部門(mén)工作人員的素質(zhì)都有待提高，實(shí)際上我國(guó)律師的素質(zhì)只要與法官、檢察官的素質(zhì)保持平衡就能滿足社會(huì)的需要，律師的素質(zhì)過(guò)高，將使法官、檢察官無(wú)所適從。當(dāng)然，無(wú)論如何，高素質(zhì)的律師仍然是每個(gè)律師奮斗的目標(biāo)。
四、律師職業(yè)分流的必然性
我國(guó)律師經(jīng)過(guò)二十三年多的發(fā)展、蓄積、更新，隊(duì)伍已初具規(guī)模，整體素質(zhì)在政法隊(duì)伍中也名列前矛，律師職業(yè)的社會(huì)地位日益提高，巨大的磁吸效應(yīng)吸引著各行業(yè)的人才紛至沓來(lái)，狹窄的道路擠滿了人群，可以想像，正當(dāng)圈內(nèi)年輕律師為尋找案源而疲于奔命，為生存而憂慮時(shí)，圈外的人群卻像洪水般涌來(lái)。現(xiàn)在的情況是，涌進(jìn)來(lái)的和原來(lái)在里面的，都很難走出去，也很難退回去，只有在律師之“水庫(kù)”中奮斗、掙扎，自生自滅，而外面的律師熱繼續(xù)升溫，使律師之“水庫(kù)”水位繼續(xù)升高，如果不采取疏導(dǎo)措施，將會(huì)給律師職業(yè)的良性發(fā)展產(chǎn)生無(wú)法估量的傷害。我國(guó)1980年頒布的《律師暫行條例》將律師的身份確定為國(guó)家的法律工作者，律師具有國(guó)家干部身份，屬于國(guó)家機(jī)關(guān)中的一員，完全有機(jī)會(huì)通過(guò)工作調(diào)動(dòng)從事其它工作。1996年的《律師法》，由于其將律師定位于社會(huì)的法律工作者，雖說(shuō)促進(jìn)了律師事業(yè)的發(fā)展，但因其他相關(guān)法規(guī)政策的滯后，特別是國(guó)家的人事政策，導(dǎo)致律師被拒絕于行政、司法權(quán)力之外。目前的規(guī)定是做一名專(zhuān)職律師的必備條件就是辭去公職，而在我國(guó)現(xiàn)有的人事制度中，沒(méi)有干部身份、失掉公職，就意昧著與行政、司法權(quán)力無(wú)緣。
律師是法制社會(huì)的產(chǎn)物，在西方發(fā)達(dá)國(guó)家，律師是天然的政治動(dòng)物，律師的初創(chuàng)意義就在于其強(qiáng)烈的政治功能。美國(guó)許多著名的總統(tǒng)、議員均是律師出身，美國(guó)著名的政治家威爾遜就曾說(shuō)：“律師創(chuàng)立了州政府和聯(lián)邦政府的結(jié)構(gòu)，建國(guó)初期，律師主宰了所有較大的政治進(jìn)程”，而我國(guó)的律師卻不能直接參與國(guó)家行政、司法權(quán)利的行行使，律師的政治屬性無(wú)法發(fā)揮，這不能不說(shuō)是一種缺憾。從某種意義上講，我國(guó)現(xiàn)有的人事制度與律師政策就像一座沒(méi)有導(dǎo)流渠的水庫(kù)大壩一樣，死死堵住律師的流出，更重要的是，律師之“水庫(kù)”的蓄積量也不是無(wú)限的，往進(jìn)的流水波濤洶涌，卻沒(méi)有往出流的渠道，其后果是可想而知的，同時(shí)“水庫(kù)”之水不能循環(huán)，律師的前進(jìn)目標(biāo)受到壓仰，生存受到威脅，自然引不正當(dāng)竟?fàn)�，造成惡性循環(huán)。當(dāng)然，我們并不否認(rèn)市場(chǎng)法則、優(yōu)勝劣汰的作用，以及律師加強(qiáng)自身素質(zhì)的修養(yǎng)，拓展法律服務(wù)市場(chǎng)空間，增加律師“水庫(kù)”容量的效果，我們只是從另外一個(gè)角度進(jìn)行談?dòng)懀词欠衲茏屄蓭熓聵I(yè)的發(fā)展步入更加良性的軌道。
五、律師職業(yè)分流的具體措施
本文討論的律師職業(yè)分流，主要指的律師自身素質(zhì)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)蓄到一定水準(zhǔn)時(shí)，依法可以從事另一種職業(yè)，如法官、檢察官、政府公務(wù)員等，不含其它改行的行為。實(shí)際上，在我國(guó)的臺(tái)灣、香港以及西方以達(dá)國(guó)家，從律師中甄選法官、檢察官早已是順理成章的制度，能夠進(jìn)入政壇更是眾多律師奮斗的目標(biāo)。我國(guó)的律師制度總體講是從國(guó)外移植而來(lái)，由于國(guó)情不同，政體不同，所以我國(guó)在建立律師制度過(guò)程中，仍屬于探索性的。
1、從律師中甄選法官、檢察官
從律師中甄選法官、檢察官本應(yīng)是律師制度的一個(gè)組成部分，法官、檢察官、律師同為法律工作者，被稱為支撐司法大廈的三大柱石。法官、檢察官分別代表國(guó)家行使審判權(quán)和檢察權(quán)，律師人稱在野法曹，其主要使命是維護(hù)基本人權(quán)，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義（見(jiàn)韓國(guó)律師法第1條第1款）。我國(guó)律師法將律師職業(yè)使命定為“兩個(gè)維護(hù)”，即維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律的正確實(shí)施。事實(shí)上，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益也就維護(hù)了人權(quán)，維護(hù)了法律的正確實(shí)施也就實(shí)現(xiàn)了社會(huì)正義。法官、檢察官、律師三者之間完全存在角色互換的可能性，從律師中甄選法官、檢察官有利于提高法官、檢察官的整體素質(zhì)，我國(guó)基層法院、檢察院以前大部分是通過(guò)招工招干進(jìn)入或轉(zhuǎn)業(yè)干部組成，客觀上需要一批業(yè)務(wù)素質(zhì)較高的人才充實(shí)其隊(duì)伍。招收剛?cè)〉盟痉ㄙY格的畢業(yè)生擔(dān)任法官、檢察官，由于其缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，需要很長(zhǎng)時(shí)間的段練才能進(jìn)入角色。如果從律師中甄選法官、檢察官，選取的是經(jīng)驗(yàn)豐富的優(yōu)秀律師，無(wú)需培訓(xùn)、段練，直接進(jìn)入角色，可以為國(guó)家節(jié)省大量的經(jīng)費(fèi)，同時(shí)也有助于三種法律師職業(yè)相互理解，有助于提高法官、檢察官的社會(huì)威信。目前，最高人民法院已經(jīng)制定了一些相關(guān)政策，從高級(jí)律師中甄選法官，個(gè)別省級(jí)法院也已開(kāi)始進(jìn)行嘗試，如安微省高院就從律師中甄選了一位副院長(zhǎng)。但由于缺乏完整的制度以及相配套的措施，律師職業(yè)的這種分流渠道尚存在很多障礙，清除這些障礙首先需要更新觀念，加大我國(guó)人事制度的改革力度，疏通人才流通渠道中阻礙，制定出配套的法律法規(guī)，使優(yōu)秀律師順利流入司法權(quán)力領(lǐng)域，使現(xiàn)有律師產(chǎn)生良好的奮斗目標(biāo)，自動(dòng)減少或消除不良行為，促進(jìn)整個(gè)法律服務(wù)市場(chǎng)的規(guī)范。
2、律師擔(dān)任公務(wù)員
具有中國(guó)特色的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在我國(guó)已經(jīng)確立，而且我國(guó)已順利加入WTO。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)即法制經(jīng)濟(jì)，政府在對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)行宏觀調(diào)控與管理過(guò)程中，權(quán)力機(jī)關(guān)制了大量的法律、法規(guī)，在客觀上就需要一批法律專(zhuān)業(yè)人才為政府行政提供服務(wù)，因此，公務(wù)員隊(duì)伍中應(yīng)當(dāng)有律師存在。我國(guó)目前實(shí)行的公務(wù)員條例雖有關(guān)于面向社會(huì)招聘的規(guī)定，但由于公職及干部身份以及年令的限制等人事制度的障礙，律師進(jìn)入公務(wù)員隊(duì)伍的渠道仍不暢通，在這個(gè)問(wèn)題上，仍需要人事制度的改革，使從事律師職業(yè)的人也能夠有機(jī)會(huì)擔(dān)任國(guó)家公務(wù)員，直接參與國(guó)家行政權(quán)力的行使，滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)宏觀管理的需求，同時(shí)也能促進(jìn)律師職業(yè)的良性循環(huán)。
3、律師從事法學(xué)教育工作
在法學(xué)教育領(lǐng)域，資深律師的進(jìn)入可以將實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)帶入教學(xué)和理論研究領(lǐng)域，能提高教學(xué)質(zhì)量，并能使法學(xué)理論與實(shí)踐形成良性循環(huán)，促進(jìn)我國(guó)法學(xué)理論水平的整體提高，同時(shí)能為我國(guó)培養(yǎng)更多的后備法律人才。
綜上所述，我們認(rèn)為，由于我國(guó)的特殊國(guó)情，律師制度中律師職業(yè)的良性流動(dòng)與我國(guó)現(xiàn)有的人事制度存在一定的沖突，盡快解決這個(gè)問(wèn)題是目前律師界普遍愿望，律師職業(yè)的適當(dāng)分流能降低年輕律師的生存壓力，使優(yōu)秀律師進(jìn)入更廣闊的環(huán)境為社會(huì)服務(wù)，能夠極大的促進(jìn)律師職業(yè)的良性循環(huán)與發(fā)展，同時(shí)也能促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義與法治建設(shè)。
參閱資料
1、《韓國(guó)律師法》，1982年12月31日法律第3594號(hào)全部修訂，馬軍、韓梅翻譯。
2、姜玉英的《律師執(zhí)業(yè)環(huán)境方面存在的問(wèn)題與對(duì)策》，山東省2000年度律師優(yōu)秀論文匯編《律師業(yè)務(wù)理論與實(shí)踐》。
3、安吉明、劉夏、歐陽(yáng)山城《什么時(shí)候從優(yōu)秀律師中甄選法官？》，《中國(guó)律師》2000年第九期。
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