Law-lib.com 2021-2-19 11:06:55 法治日報——法制網(wǎng)
□ 法治日報全媒體記者 周芬棉
為推動銀行保險機構提高公司治理質效，銀保監(jiān)會近日接連發(fā)布《銀行保險機構公司治理準則（征求意見稿）》（以下簡稱《準則》）、《銀行保險機構董事監(jiān)事履職評價辦法（試行，征求意見稿）》(以下簡稱《評價辦法》)。
實行更嚴管理
《準則》依據(jù)公司法而制定，因同時依據(jù)商業(yè)銀行法、銀行業(yè)監(jiān)督管理辦法與保險法，又呈現(xiàn)出相應特點。
中國銀行法學研究會秘書長潘修平說，銀保公司作為商事主體，其組織形式和組織機構要適用公司法的相關規(guī)定。同時，銀保公司作為金融機構，面臨比普通商事公司更大的風險，監(jiān)管部門對銀保公司要進行更嚴格的管理。銀行的治理結構在符合公司法規(guī)定的同時，還應當符合商業(yè)銀行法的規(guī)定；保險公司的治理結構在符合公司法規(guī)定的同時，還應當符合保險法的規(guī)定。在這兩部法律中，監(jiān)管機關要對銀保公司的股東、股權、實際控制人、董事、監(jiān)事等事項的變更進行審批，以確保銀保公司的治理結構合法、合規(guī)，而這些審批在普通的商事公司中是不需要的。
從組織機構上也可看出兩者的關系。金融律師康家昕博士說，《準則》對公司法第二章、第四章、第六章等章節(jié)搭建的公司治理法律制度框架予以沿用，對銀保公司的“三會”構成和職權，“三會”會議的召開、召集及議事表決程序，董監(jiān)高的職責、產(chǎn)生、任期和職務終止等屬于公司治理范疇內的事項進行了較為全面的規(guī)定。但兩者畢竟分屬于不同部門。公司法是商主體法，屬于私法領域；而《準則》將是一個帶有經(jīng)濟行政法性質的金融監(jiān)管規(guī)則，屬于公法范疇。違反公司法，主要承擔的是民商事法律責任，而違反《準則》，須承擔行政責任�！皯撜f，公司法中的相關規(guī)則在《準則》中都被不同程度地壓縮了意思自治的空間”。
中國人民大學教授劉俊海認為，銀保機構具有外部性強、財務杠桿率高、信息不對稱的特征。因此，《準則》對于銀保機構的規(guī)定，要比一般公司嚴格得多。比如，在公司章程方面明確，銀保機構應當在公司章程中規(guī)定董事監(jiān)事的提名及選舉制度，明確提名主體資格、提名及審核程序、選舉辦法等內容。
治理監(jiān)管升級
2020年可以說是銀保公司治理監(jiān)管年。
7月3日，銀保監(jiān)會主席郭樹清撰文《完善公司治理是金融企業(yè)改革的重中之重》，指出要從多方面推動完善公司治理機制。
8月28日，銀保監(jiān)會發(fā)布《健全銀行業(yè)保險業(yè)公司治理三年行動方案(2020-2022年)》，力爭通過3年努力，初步構建起中國特色銀行業(yè)保險業(yè)公司治理機制。
此后，銀保監(jiān)會對銀保機構共計1792家公司治理情況，從股東治理、董事會治理、關聯(lián)交易治理等八個維度進行了綜合評估。
2020年，銀保監(jiān)會還先后兩次公開通報銀保公司違法違規(guī)股東名單。
潘修平說，《準則》及《評價辦法》的出臺，是落實上述三年行動方案的具體措施，意味著對公司治理的監(jiān)管升級，從規(guī)范性文件上升到部門規(guī)章。
西北政法大學教授強力說，《準則》的出臺意義重大。在三大攻堅戰(zhàn)中，防范和化解金融風險是其中最為重要的一項。2020年多家銀保機構出現(xiàn)問題，暴露出部分公司治理方面存在問題。因此，銀保監(jiān)會有必要整合2013年施行的《商業(yè)銀行公司治理指引》和2006年施行的《關于規(guī)范保險公司治理結構的指導意見（試行）》，結合現(xiàn)實情況出臺監(jiān)管規(guī)章。
強化股東義務
銀保監(jiān)會有關負責人稱，《準則》吸收借鑒了《二十國集團/經(jīng)合組織公司治理原則》所倡導的良好做法，如注重保護中小股東權益，要求董事公平對待所有股東，明確董事會應當執(zhí)行高標準的職業(yè)道德準則，注重保護利益相關者合法權益，鼓勵支持員工參與公司治理等。
《準則》還吸收了正在修改的商業(yè)銀行法中的一些制度。潘修平說，這樣做，《準則》作為下位法，和商業(yè)銀行法的規(guī)定同步相一致。
公司治理中至關重要的內容是股東義務和權利，尤其是對大股東的規(guī)范。業(yè)內專家認為，從此前出現(xiàn)問題的公司來看，多是大股東出了問題。比如，入股資金來源不符合監(jiān)管規(guī)定；股東資質不符合監(jiān)管要求；以非自有資金入股；存在股權代持、超比例或超家數(shù)持有銀行股權等情形；濫用股東權利；未按照穿透原則盡職認定關聯(lián)方；利用關聯(lián)交易或內部交易向股東和其他關系人進行利益輸送等。
劉俊海說，若銀保機構的大股東存在關聯(lián)交易，對公司危害巨大，他們甚至可以將公司當成“提款機”，套取挪用公司資金。
基于此，《準則》第十六條在股東義務中明確規(guī)定，股東必須使用來源合法的自有資金入股銀保機構，不得以委托資金、債務資金等非自有資金入股。持股比例和持股機構數(shù)量符合監(jiān)管規(guī)定，不得委托他人或者接受他人委托持有銀行保險機構股份。
康家昕認為，《準則》同時要求股東以書面形式向銀行保險機構作出資本補充的長期承諾，原因在于商業(yè)銀行法等金融法律法規(guī)對銀保機構的資本充足率有嚴格量化的要求，而維持資本充足率穩(wěn)定且不降至8％紅線以下，從根本上又取決于股東特別是主要股東能否持續(xù)有力地保障銀行保險機構的資本充足。而且對其權利要有相應約束。比如，《準則》規(guī)定，當股東在本行授信逾期時應限制其表決權，目的就是防范大股東將公司當成“提款機”，損害公司利益。
公司治理中還有一項重要內容是規(guī)范關聯(lián)交易。康家昕說，《準則》對銀保機構的關聯(lián)交易治理問題作出了很多具體的規(guī)定，也都與出現(xiàn)的亂象直接相關。比如，在股東義務條款中規(guī)定股東有向監(jiān)管機構披露關聯(lián)方及關聯(lián)交易信息的義務；在董事監(jiān)事提名和高級管理人員選聘等方面，將關聯(lián)方股東合并對待，以確保公平公正；規(guī)定獨立董事應當就重大關聯(lián)交易向股東大會或董事會發(fā)表意見；規(guī)定董事會應下設關聯(lián)交易控制專門委員會，獨立董事應在其中占比原則上不低于1/3，且主任委員或負責人應由獨立董事?lián)蔚鹊取?/P>
日期：2021-2-19 11:06:55 | 關閉 |
Copyright © 1999-2021 法律圖書館
.
.
