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2011年國家司法考試試卷四參考答案
http://m.cehavas.com 2011-9-22 8:41:47 來源：普法網(wǎng)
2011年國家司法考試試卷四參考答案
試 卷 四
一、參考答案（要點）：
1．根據(jù)材料，周永康同志在講話中對法學(xué)理論工作者提出的要求，可以從兩方面理解：一是要講政治，堅持中國特色社會主義道路，確保正確的政治方向；二是要重實踐，努力服務(wù)國家法治建設(shè)實踐，不斷發(fā)展具有中國特色的社會主義法學(xué)理論。
2．社會主義法治理念具有鮮明的政治性和徹底的人民性。社會主義法學(xué)事業(yè)是中國特色社會主義事業(yè)的重要組成部分。繁榮法學(xué)事業(yè)，就必須牢固樹立社會主義法治理念，堅持正確的政治方向，牢牢把握法學(xué)領(lǐng)域意識形態(tài)的主導(dǎo)權(quán)。繁榮法學(xué)事業(yè)，就必須使法學(xué)研究和法學(xué)教育服務(wù)于社會主義法治建設(shè)，努力實現(xiàn)好、維護(hù)好、發(fā)展好最廣大人民的利益。
3．社會主義法治理念具有系統(tǒng)的科學(xué)性和充分的開放性。法學(xué)研究和法學(xué)教育是為社會主義法治建設(shè)提供理論支撐和人才支持的重要陣地，事關(guān)我國法治建設(shè)的興衰成敗。繁榮法學(xué)事業(yè)，就必須不斷提高法學(xué)教育質(zhì)量和水平，培養(yǎng)優(yōu)秀的法律人才，使之成為社會主義法治事業(yè)的建設(shè)者和捍衛(wèi)者。
二、參考答案：
1．對事實一應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。因為以虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡觸犯了妨害信用卡管理罪，使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡，數(shù)額較大，構(gòu)成信用卡詐騙罪，二者具有手段行為與目的行為的牽連關(guān)系，從一重罪論處，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。
2．對事實二應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。因為長時間勒住被害人的脖子，不僅表明其行為是殺人行為，而且表明行為人具有殺人故意。
3．對事實三主要存在兩種處理意見：其一，如認(rèn)為死者仍然占有其財物的，事實三成立盜竊罪；其二，如認(rèn)為死者不可占有其財物的，事實三成立侵占罪。
4．事實四成立敲詐勒索罪（未遂）與詐騙罪（未遂）的競合。因為陳某的行為同時符合二罪的犯罪構(gòu)成，屬于想象競合。陳某對趙某實行威脅，意圖索取財物未果，構(gòu)成敲詐勒索罪（未遂）；陳某隱瞞李某死亡的事實，意圖騙取財物未果，構(gòu)成詐騙罪（未遂）。由于只有一個行為，故從一重罪論處。
5．事實五對故意殺人罪與敲詐勒索罪或詐騙罪成立自首。因為走投無路而投案的，屬于自動投案，不影響自首的成立。
6．事實六不構(gòu)成立功。因為根據(jù)《刑法》規(guī)定，陳某提供的犯罪線索雖屬實，但是其以前查辦犯罪活動中掌握的，故不構(gòu)成立功。
三、參考答案：
1．不正確。因為根據(jù)《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》，法庭應(yīng)當(dāng)啟動對證據(jù)是否為非法取得的調(diào)查程序。本案被告人均稱供述系刑訊逼供所得，辯護(hù)人提出了排除非法證據(jù)的請求，并有一定證據(jù)支持，法院在公訴人沒有證據(jù)支持的情況下，不做調(diào)查即采納公訴人的解釋，是不正確的。
2．根據(jù)《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》，法庭應(yīng)進(jìn)行如下調(diào)查：（1）應(yīng)要求公訴人向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據(jù)，提請法庭通知訊問時其他在場人員或者其他證人出庭作證。（2）仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，公訴人應(yīng)提請法庭通知本案訊問人員出庭作證。（3）公訴人當(dāng)庭不能舉證的，可以建議延期審理。（4）控辯雙方可以就被告人供述的合法性進(jìn)行質(zhì)證、辯論。（5）對被告人供述的合法性，如果公訴人不提供證據(jù)加以證明，或者已提供的證據(jù)不夠確實、充分的，該供述不能作為定案根據(jù)。
3．沒有。因為根據(jù)《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》，共同犯罪案件中，被告人的地位、作用必須均已查清，是證據(jù)確實、充分的基本要素。本案僅根據(jù)同案犯朱某供述即認(rèn)定尤某為策劃指揮者，無其他證據(jù)印證。
4．不能。因為根據(jù)《刑事訴訟法》和《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》，認(rèn)定有罪，必須證據(jù)確實充分。法庭認(rèn)定何某犯罪的證據(jù)中，朱某、尤某在偵查中的供述筆錄尚未排除刑訊逼供可能；被害人陳述筆錄和車輛被盜時的報案材料只能證明車輛被盜，不能證明誰是盜車者；監(jiān)控錄像只證明朱某、尤某實施了其中一起犯罪；何某辯護(hù)人提供的犯罪時何某不在現(xiàn)場的4份證據(jù)，法庭沒有查明其真?zhèn)�。因此，現(xiàn)有證據(jù)沒有排除何某沒有犯罪的可能性，不能得出唯一的結(jié)論，認(rèn)定何某犯罪的證據(jù)不確實充分。
5．（1）判斷證據(jù)是否具有關(guān)聯(lián)性的依據(jù)主要是：第一，該證據(jù)是否用來證明本案的爭點問題，與案件證明對象之間是否存在客觀聯(lián)系；第二，該證據(jù)是否能夠起到證明的作用，即是否具有對案件事實的證明價值。
�。�2）不適當(dāng)。因為這些材料與案件證明對象之間存在客觀聯(lián)系，指向何某是否有罪的爭點問題；另外，這些材料具有證明案件事實的證明價值，能夠?qū)嶋H起到使指控的犯罪事實更無可能的證明作用。
四、參考答案：
1. 成立。因為根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，乙公司可以現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品設(shè)定抵押，無須以登記為設(shè)立要件。
2. 不是。因為甲公司房產(chǎn)抵押與乙公司現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設(shè)備等動產(chǎn)的抵押沒有明確約定抵押份額，屬于連帶抵押。抵押權(quán)人（即銀行）可以選擇就任一財產(chǎn)實現(xiàn)抵押權(quán)。
3. 具有法律效力。因為在法院依據(jù)競買結(jié)果制作裁決書后，甲公司將房產(chǎn)過戶給了丙公司，丙公司是房產(chǎn)所有人。當(dāng)事人對房產(chǎn)權(quán)屬作的特別約定，不具有物權(quán)效力。但是該備忘錄沒有違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，具有債權(quán)效力，丙公司對甲公司負(fù)有合同義務(wù)，即依約履行將房產(chǎn)過戶給甲公司的義務(wù)。
4. 有效。因為丙公司是房產(chǎn)所有權(quán)人，有權(quán)對房產(chǎn)進(jìn)行處分，且就同一房產(chǎn)簽訂多份買賣合同，合同效力既不會僅因為房產(chǎn)沒有過戶而受影響，也不會僅因為是一物多賣而受影響。
5. 有權(quán)。因為丁公司可以行使不安抗辯權(quán)。雖然在甲公司、丙公司與丁公司簽訂的房產(chǎn)買賣合同中約定，丁公司應(yīng)先交首付，甲公司后辦理房產(chǎn)過戶。但是，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人丙公司在簽約次日就和戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同。該行為已經(jīng)明確表明，甲公司有無法履行交房義務(wù)的可能。作為先交首付款義務(wù)的丁方，有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。
6.無權(quán)。因為甲公司可以行使先履行抗辯權(quán)。甲公司辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)在后。丁公司享有不安抗辯權(quán)，可以拒絕履行自己的先給付義務(wù)，但是不能以不安抗辯權(quán)要求甲公司履行在后的義務(wù)。
7. 能。因為甲公司在合同訂立半年內(nèi)沒有履行辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)的義務(wù)，丁公司行使約定解除權(quán)的條件已經(jīng)成就。
8. 不能。因為甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同中約定丙公司和甲公司對合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。該約定屬于當(dāng)事人真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會公共利益，具有法律約束力。
9. 可以。因為根據(jù)《合同法》和相關(guān)司法解釋，合同約定的違約金超過造成損失的百分之三十，數(shù)額過分高于損失，當(dāng)事人可以請求法院予以適當(dāng)減少。
五、參考答案：
1．（1）王某不是本案當(dāng)事人，因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司參加訴訟。
�。�2）江甲不是本案當(dāng)事人，因為他未參與本案毀壞財物的行為。江甲是江乙的法定訴訟代理人。
（3）江乙是本案當(dāng)事人，因為江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。
2．（1）損壞設(shè)備登記表不能作為本案證據(jù)；
（2）照片可以作為本案證據(jù)，屬于物證；
�。�3）錄音資料可以作為本案證據(jù)，屬于視聽資料。
3．尚某除不能進(jìn)行和解、變更訴訟請求、承認(rèn)對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。因為甲公司對律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚某可以行使屬于一般授權(quán)范圍內(nèi)的各項訴訟權(quán)利。
4．（1）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求，因為主體不適格；
�。�2）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求，因為這屬于勞動爭議，當(dāng)事人只有經(jīng)過勞動仲裁后，才能向法院起訴。
5．黎某可通過以下途徑解決勞動報酬問題：
�。�1）與甲公司協(xié)商解決；
（2）請工會或第三方與甲公司協(xié)商解決；
（3）向調(diào)解組織申請調(diào)解；
（4）向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；
�。�5）如果不服勞動仲裁，且黎某要求給付的勞動報酬數(shù)額高于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額的，可以向法院起訴。
六、參考答案：
1．由省林業(yè)局所在地的法院管轄。因為本案被訴行為為省林業(yè)局直接作出的沒收和罰款的行政處罰，且不屬于行政訴訟特殊地域管轄的情形，故應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。
2．沒有。因為乙公司與省林業(yè)局的處罰行為無直接的、實質(zhì)性的利害關(guān)系，對甲公司不履行合同及給乙公司帶來的損失，乙公司可以通過對甲公司提起民事訴訟等途徑獲得救濟(jì)。
3．不能。因為致函是一種告知、勸告行為，并未確認(rèn)、改變或消滅甲公司法律上的權(quán)利義務(wù)，是對甲公司的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。根據(jù)《行政訴訟法》及最高法院的司法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。
4．（1）不能。因為本案原告的訴訟請求是撤銷省林業(yè)局的處罰行為，傳喚行為由省林業(yè)公安局采取，與本案訴求無關(guān)，不能作為本案審理對象。
�。�2）不能。因為根據(jù)《治安管理處罰法》的規(guī)定，治安傳喚適用的對象是違反治安管理行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對李某進(jìn)行治安傳喚。
5．屬于企業(yè)設(shè)立的前置性行政許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。
6. 應(yīng)當(dāng)。因為根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定不起訴終止追究刑事責(zé)任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利。
7. 不成立。因為修正后的《國家賠償法》已經(jīng)取消了司法賠償?shù)拇_認(rèn)程序，以此為由拒絕賠償缺乏法律依據(jù)。
8. 不成立。因為本案侵權(quán)行為持續(xù)到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解釋，應(yīng)當(dāng)適用修正后的《國家賠償法》。
七、（略）
日期：2011-9-22 8:41:47 | 關(guān)閉 | 分享到：