1993年全國律師資格考試 試卷三
2006-01-19
一、簡答下列各題(共20分)
1.山民甲(善捕蛇)捕得毒蛇一條,置家中木桶內(nèi),乙至甲家,酒醉后洗手,被桶中蛇咬中毒,經(jīng)救截去一臂。請根據(jù)刑事法律,說明甲的行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。(本題2分)
2.村民甲因家中火藥受潮,遂將家存約十五公斤黑色火藥于自家院中攤曬。因事暫出時將院門關(guān)閉,將門鎖掛于門上。村民乙尋甲未遇,隨手將未熄煙頭擲于地上,不想引起火藥燃爆,乙見狀驚走,甲及鄰家十?dāng)?shù)間房屋悉數(shù)焚毀。
請根據(jù)刑法規(guī)定,回答甲和乙的行為是否構(gòu)成犯罪?若構(gòu)成犯罪,指出罪名并從犯罪的客觀方面說出理由;如不構(gòu)成犯罪,理由是什么?(本題5分)
3.旅店房客甲疑同屋旅客乙為巨富,遂假意逢迎,伺機(jī)將乙灌醉,自乙身上翻出空白支票一張。甲憑此與一商社簽訂一筆價值十萬元的合同。該商社經(jīng)查得知,該支票因原單位已更換印鑒,現(xiàn)已失效,故未發(fā)貨。(本題5分)
①根據(jù)刑法理論,甲的行為觸犯了何種罪名,請從犯罪的客觀方面說明理由。
②甲的辯護(hù)人認(rèn)為,甲從乙處得到的支票已經(jīng)作廢,根據(jù)刑法理論屬于"目的不能犯", 故不應(yīng)構(gòu)成犯罪。你是否同意這種觀點(diǎn),理由是什么?
4.甲乙因事爭執(zhí)互毆,甲用鐵條打乙,乙遂抽刀相向,乙妻恐事情鬧大,奮力奪下乙手中的刀,又恐丈夫吃虧,順手拾起一木板遞與其夫,乙持木板與甲相抗,不想木板上的鐵釘打中甲太陽穴,致甲死亡。
根據(jù)刑法理論,從主客觀兩個方面分析乙及其妻子的行為是否構(gòu)成犯罪。如構(gòu)成犯罪,罪名是什么?若不構(gòu)成犯罪,理由是什么?(本題4分)
5.甲欲擴(kuò)大經(jīng)營范圍,使其妻往工商所負(fù)責(zé)人乙處活動,遭乙拒絕。甲對其妻說,你人又不笨,長得也不丑,一定得把事(擴(kuò)大經(jīng)營范圍)給辦成。甲妻復(fù)往,與乙發(fā)生性關(guān)系。兩周后,甲見乙未有動作,遂找到乙,稱"限你一周,要么給我辦妥變更手續(xù),要么拿兩千塊錢來,不然咱們公安局見。"十日后,甲見乙未予理睬,遂向公安局告乙強(qiáng)奸其妻。
對此有以下三種意見:
①甲的行為構(gòu)成引誘婦女賣淫罪 ②甲的行為構(gòu)成行賄罪 ③甲的行為構(gòu)成敲詐勒索罪
你認(rèn)為甲的行為構(gòu)成何種犯罪?(本題4分)
二、判斷并選擇(共80分)
1.甲對乙負(fù)有金錢債務(wù),以其未投保火險的私有房屋為乙設(shè)定了擔(dān)保其債權(quán)的抵押權(quán),該房無其他抵押權(quán)人。下文從A到F給出了若干情況,從1到5則把各種情況加以組合。請?zhí)舫銎渲械盅簷?quán)消滅的一組的組合并在題后附表的相應(yīng)欄目內(nèi)用"√"標(biāo)出。如認(rèn)為不存在此種的組合,則"無"字欄內(nèi)標(biāo)出。(本題6分)
A.乙與甲結(jié)婚而未約定婚后財產(chǎn)分別所有 B.該房被依法沒收
C.第三人丙依繼承取得了該房的所有權(quán) D.該房失火焚毀
E.乙支付了利息及遲延賠償金 F.第三人丁愿對甲的債務(wù)負(fù)擔(dān)代替清償責(zé)任
1.ABCD 2.ABD 3.BDE 4.BEF 5.ADF
組合編號 1 2 3 4 5 無
選擇
2.本題從A到F給出了諸項(xiàng)生活事實(shí),從1到5則給出了可能被該事實(shí)充分的民法概念。請?zhí)舫龈拍町?dāng)中不能被任何生活事實(shí)充分者,并在題后附表的相應(yīng)欄目內(nèi)用"√"標(biāo)出。(本題6分)
A 買賣合同約定,出賣人所售出之物,如果將來的一定條件成就,買受人即應(yīng)允許出賣人把該物買回,F(xiàn)在所附條件已經(jīng)成就,出賣人表示買回該物。
B 作者向報社投稿,信剛寄出,即覺得稿件觀點(diǎn)不妥,便打電傳請退原稿。
C 財產(chǎn)保險合同訂立后,保險人發(fā)現(xiàn)投保人隱瞞保險標(biāo)的上事關(guān)保險人決定是否承保并據(jù)以確定保險費(fèi)率所需了解的主要危險情況,而決定解除合同。
D 房屋承租人把承租房屋作為暗娼俱樂部,房主決定解除合同。
E 技術(shù)開發(fā)合同訂立后,受托開發(fā)人因主要技術(shù)人員流失而無力承擔(dān)開發(fā)項(xiàng)目,在取得委托人諒解后終止了該合同。
F 買賣合同訂立后,出賣人收取了定金,此時有另一買主愿出較高價金。出賣人見利忘義,在雙倍返還定金后,撕毀了原先的買賣合同。
1.合意解除 2.法定解除 3.約定解除 4.撤回 5.撤銷
概念編號 1 2 3 4 5
選擇
3.甲將乙所有的房屋一幢冒充自己的房屋出租給丙。丙對于甲無權(quán)出租的事實(shí)并不知情。該房交付后,丙鑒于房屋簡陋破舊,但面積頗大,院落寬敞,而且地理位置好,極有改造價值,便征得甲的同意,投入大量資金,將房屋改造成高檔花園住宅。乙對房屋卻另有規(guī)劃,決定拆除而在原址建造寫字樓大廈。當(dāng)其請技術(shù)專家赴現(xiàn)場勘察時,發(fā)現(xiàn)房屋煥然一新,丙的一家居住其內(nèi)。乙在問明原委之后,便請丙無條件遷出。
(一)請針對下文從A到K給出了關(guān)于乙丙之間法律關(guān)系內(nèi)容的解說,而從1到5則將有關(guān)解說編為組合。請選出你認(rèn)為其中所含解說均為正確的組合,而在題后表格的相應(yīng)編號欄目內(nèi)用"√"標(biāo)出。如果你認(rèn)為不存在這樣的組合,則在"無" 字欄目內(nèi)用"√"標(biāo)出。
A 乙基于所有權(quán),可以請求丙遷出而返還房屋。
B 設(shè)乙對于甲擅自出租房屋的行為予以承認(rèn)(下文簡稱"承認(rèn)"),那末,乙便當(dāng)然取代甲的出租人地位,與丙形成租賃關(guān)系。
C 設(shè)乙承認(rèn),只須同甲訂立轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的合同,即約定由乙取代甲在甲丙租賃關(guān)系當(dāng)中的出租人地位,乙丙便形成租賃關(guān)系。
D 設(shè)乙承認(rèn),便有義務(wù)同甲訂立轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的合同,以取代甲的出租人地位,而直接與丙形成租賃關(guān)系。
E 設(shè)乙承認(rèn),便有權(quán)但并無義務(wù)同甲訂立轉(zhuǎn)讓債權(quán)債務(wù)的合同,以取代甲的出租人地位,而直接與丙形成租賃關(guān)系。
F 設(shè)乙承認(rèn),并同丙訂立租賃合同,便與丙形成租賃關(guān)系。
G 乙基于所有權(quán),可以請丙恢復(fù)房屋的原狀。
H 丙既不知甲系擅自出租他人房屋,在改造房屋時又征得了甲的同意,因而其改造房屋行為并無過錯,乙也就無權(quán)請求丙恢復(fù)房屋的原狀。
I 丙改造他人房屋,屬于無因管理。設(shè)其將房屋返還給乙,那末,就其改造費(fèi)用,在扣除其居住期間應(yīng)付的租金之后,有權(quán)請求乙予以償還。
J 丙改造他人房屋,超出了事務(wù)管理的范疇,不能認(rèn)其為無因管理。乙沒有返還丙改造費(fèi)用的義務(wù)。
K 鑒于乙早已計劃拆除房屋,丙的改造對于乙無利益,因而沒有返還丙改造費(fèi)用的義務(wù)。
1.ACEGK 2.KJG 3.AFGJ 4.BHI 5.ADGJ
組合編號 1 2 3 4 5 無
選擇
(二)下文從A到P,給出了關(guān)于甲乙之間法律關(guān)系內(nèi)容的解說,而從1至5,則將有關(guān)解說編為組合。請選出你認(rèn)為其中所含解說均屬正確的組合。(本部分滿分為15分)
A 乙對于甲有請其返還原物的權(quán)利。 B 乙對于甲有請其恢復(fù)原狀的權(quán)利。
C 甲擅自出租他人房屋,是侵權(quán)行為。 D 甲擅自出租他人房屋,是無效的民事行為。
E 甲擅自出租他人房屋,是無權(quán)代理行為。
F 對于甲擅自出租房屋的行為,乙有承認(rèn)的權(quán)利。
G 對于甲擅自出租房屋的行為,設(shè)乙承認(rèn),便有權(quán)請甲返還其從丙收取的租金。
H 對于甲擅自出租房屋的行為,設(shè)乙不承認(rèn),便只能請甲返還其從丙收到的租金。
I 對于甲擅自出租房屋的行為,設(shè)乙承認(rèn),便有權(quán)請甲賠償損失。
J 對于甲擅自出租房屋的行為,設(shè)乙不承認(rèn),便有權(quán)請甲賠償損失。
K 對于甲擅自出租房屋的行為,不論乙是否承認(rèn),均有權(quán)請甲賠償損失。
L 甲就其擅自出租房屋的行為,對于乙有催告其予以承認(rèn)的權(quán)利。
M 甲就其擅自出租房屋有行為,對于乙無催告其予以承認(rèn)的權(quán)利。
N 設(shè)甲本身是承租人,其對丙的擅自轉(zhuǎn)租是無效的民事行為。
O 設(shè)甲對丙是擅自轉(zhuǎn)租,乙有權(quán)解除乙甲之間的租賃關(guān)系。
P 設(shè)甲乙結(jié)成合法夫妻,約定婚前財產(chǎn)共同共有,甲的擅自出租房屋行為便獲得了乙的承認(rèn)。
1.ABCDKN 2.EFGJLP 3.ABFGJ 4.ABFGJOP 5.HIM
組合編號 1 2 3 4 5 無
選擇
(三)下文從A到F,給出了關(guān)于甲丙之間法律關(guān)系內(nèi)容的解說,而從1到5,則將有關(guān)解說編為組合。請選出你認(rèn)為其中所含解說均屬正確的組合。(本部分滿分為5分)
A 甲丙房屋租賃合同無效。 B 甲丙房屋租賃合同有效。
C 甲丙房屋租賃合同經(jīng)乙承認(rèn)才有效。
D 設(shè)對于甲擅自出租行為乙不予承認(rèn),甲對于丙的合同義務(wù)便不可能繼續(xù)履行,從而須對丙承擔(dān)違約責(zé)任。
E 設(shè)對于甲擅自出租行為乙不予承認(rèn),丙對于甲便有解除合同的權(quán)利。
F 設(shè)對于甲擅自出租行為乙予以追認(rèn),甲丙合同才有效。
1.ACE 2.BDE 3.CDE 4.ACF 5.BCF
組合編號 1 2 3 4 5 無
選擇
(四)下文從A到E是關(guān)于甲乙丙之間法律關(guān)系內(nèi)容的解說,從1到4則將有關(guān)解說編為組合。請選出你認(rèn)為其中所含解說均屬正確的組合。(本部分滿分為5分)
A 甲丙對乙負(fù)有連帶賠償責(zé)任。 B 甲丙對乙負(fù)有返還原物和恢復(fù)原狀的連帶責(zé)任。
C 乙對甲丙的租賃有宣告無效的權(quán)利。
D 設(shè)甲對丙系轉(zhuǎn)租,乙對甲丙的轉(zhuǎn)租關(guān)系有承認(rèn)的權(quán)利。
E 設(shè)甲對丙系轉(zhuǎn)租,乙對甲的擅自轉(zhuǎn)租行為有承認(rèn)的權(quán)利。
1.ABC 2.ABD 3.BDE 4.DEA
組合編號 1 2 3 4 無
選擇
4.零件制造商甲依約向整機(jī)制造商乙供應(yīng)零件,乙制出整機(jī),由零售商丙出售。然而,甲在零件制造中卻未遵從乙關(guān)于零件品質(zhì)的指示,遂使零件形成嚴(yán)重瑕疵,丙售出整機(jī)后,買主紛紛退貨。經(jīng)查:乙丙的零件供應(yīng)合同中,訂有甲無需對零件瑕疵負(fù)責(zé)的條款。
請依下文給出的條件選出你認(rèn)為正確的判斷,并在本題最后附表的相應(yīng)欄目內(nèi)用"√"標(biāo)出(本題總計28分,每小題的分值除特別標(biāo)定者外,均為1分)。
設(shè)丙在收貨之后三個月才向乙主張產(chǎn)品瑕疵,
(1)有權(quán)利 (2)已失權(quán)利
設(shè)丙向乙主張產(chǎn)品瑕疵,但乙卻證明瑕疵系甲導(dǎo)致,并要丙直接向甲主張瑕疵,丙覺得迷惑。請問"丙有無權(quán)利直接向甲主張瑕疵?
(3)有 (4)沒有
設(shè)丙在收貨之后六個多月才向乙主張產(chǎn)品瑕疵,
(5)有權(quán)利 (6)已失權(quán)利
設(shè)乙對丙的損失予以賠償之后,請求甲對上述賠償負(fù)責(zé)。甲不答應(yīng),稱合同訂有免責(zé)條款。乙反駁道:我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)向來要求,品質(zhì)不合格的產(chǎn)品不得出廠,不得銷售。甲的零件存在瑕疵,直接導(dǎo)致了整機(jī)不具有同類產(chǎn)品所應(yīng)具有的性能,嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的利益,有害交易秩序,有害社會公共利益。而損害社會公共利益的意思表示是無效的,免責(zé)條款就是這樣的無效意思表示。甲卻說:免責(zé)條款是乙同意的,又不存在脅迫和乘人之危的情況,豈能無效。ū拘☆}滿分為4分)
(7)乙的主張有理由 (8)甲的主張有理由
設(shè)乙向甲主張,甲不遵從乙關(guān)于零件品質(zhì)的指示,即應(yīng)對零件瑕疵負(fù)責(zé)。甲則抗辯說:雙方的合同在性質(zhì)上屬于買賣,而不是承攬,因而甲根本不存在遵從指示的義務(wù)。乙反駁道:我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)向來要求,品質(zhì)不合格的產(chǎn)品不得出廠,不得銷售。甲的零件存在瑕疵,直接導(dǎo)致了整機(jī)不具有同類產(chǎn)品所應(yīng)具有的性能,嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的利益,有害交易秩序,有害社會公共利益。而損害社會公共利益的意思表示是無效的,免責(zé)條款就是這樣的無效意思表示。甲卻說:免責(zé)條款是乙同意的,又不存在脅迫和乘人之危的情況,豈能無效!(本小題滿分為4分)
(9)甲的論點(diǎn)有根據(jù) (10)乙的主張有理由
問題編號 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
答案
設(shè)隨產(chǎn)品附送的"三包條款"載明,產(chǎn)品售出后發(fā)現(xiàn)品質(zhì)問題,兩周之內(nèi)包退包換,三年之內(nèi)免費(fèi)保修。經(jīng)技術(shù)監(jiān)督機(jī)關(guān)檢測,該機(jī)確有品質(zhì)瑕疵,而且通過維修不能使瑕疵消除。于是消費(fèi)者直接找乙要求退貨,乙卻主張:你們的貨是從丙購買的,如要退貨,也應(yīng)去找丙,我與丙有"三包"協(xié)議。你們來找我,我們之間又不存在買賣關(guān)系,我愛莫能助。(本小題2分)
(11)乙的主張有理由 (12)乙的主張無理由
設(shè)消費(fèi)者直接向甲要求退貨,甲不答應(yīng),而要他們與乙丙交涉。
(13)甲的意見有理由 (14)甲的意見無理由
設(shè)消費(fèi)者丁向甲要求退貨,甲表示同意,把貨收下,說,你買貨時,貨款是給丙的;我要向丙去討,討來就交給你。于是甲去找丙。丙認(rèn)為甲丙之間并無買賣合同關(guān)系,因而甲無權(quán)要求退貨。
(15)丙的主張有理由 (16)丙的主張無理由
設(shè)甲向丙退貨失敗,丁卻不斷向甲催討貨款。甲如實(shí)說明情況,勸丁取回所退機(jī)器,直接與丙去交涉。丁則認(rèn)為甲違反了甲丁之間的約定,抿不取回機(jī)器,非要甲給付退款不可。并說,機(jī)器的毛病,正是你生產(chǎn)的零件不合格造成的。你無法推卸責(zé)任。請選擇:
(17)甲必須負(fù)責(zé)處理
(18)甲丁之間的協(xié)議,其精神是甲應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)找丙退貨,F(xiàn)交涉失敗,即應(yīng)墊退貨款。
(19)甲丁之間的協(xié)議,其精神是朋友幫忙。甲替丁找丙退貨,性質(zhì)是無因管理。甲退貨失敗,對丁并不構(gòu)成違約。
(20)為妥善解決問題,甲勸丁授之以代理權(quán),然后以丁的代理人身份去向丙退貨。那樣的話,丙便無話好說了。
問題編號 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20
答案
設(shè)消費(fèi)者戊在使用機(jī)器中,發(fā)生機(jī)器傷人事故,左眼眼球被擊出,治療中花去醫(yī)療費(fèi)五萬余元。戊就所受損害,請求乙賠償。
(21)依產(chǎn)品責(zé)任制度戊有理由直接找乙請求賠償。 (22)戊無理由直接找乙請求賠償
設(shè)戊同時請求甲連帶負(fù)責(zé)
(23)有理由 (24)無理由
設(shè)消費(fèi)者己購得機(jī)器,無論如何也不能將其啟動。可巧有一個體修理戶庚云游至此,便請庚檢修。庚在拆卸檢查時,并無違章作業(yè),但該機(jī)爆炸,庚受傷被截去左腿,花去醫(yī)療費(fèi)三萬余元。庚請己予以賠償。己認(rèn)為:1.庚承攬機(jī)電修理工作,理應(yīng)具有專業(yè)技能。所受傷害,應(yīng)屬風(fēng)險,只能自己負(fù)擔(dān),而無由推諉給己。2.庚之受傷,如論責(zé)任,完全是機(jī)器瑕疵導(dǎo)致,應(yīng)當(dāng)找甲或丙追究。庚則主張,傷害是在為己工作過程中發(fā)生的,己是雇主,應(yīng)當(dāng)對受雇人的工傷事故負(fù)責(zé)。雙方爭執(zhí)不下。(本小題2分)
(25)己的主張有理由 (26)庚的主張有理由
設(shè)庚未能從己獲得賠償,即去曾為之修理過家用電器的某法律工作者辛的家中求教。該辛不在,其女保姆說:"你的問題,大概屬于產(chǎn)品瑕疵致害。聽說應(yīng)由廠家負(fù)責(zé)。"辛回來后卻說,此事只能找丙,如果丙不賠,那時才可以找甲。于是庚便找丙。丙認(rèn)為此事太大,須找上級解決。庚又去找丙的上級,上級說,公司現(xiàn)在由丙承包,因而只能找丙。
(27)女保姆的意見有理由 (28)辛的意見正確
庚遠(yuǎn)在家鄉(xiāng)的母親得知庚受傷,便趕來探視。告知為庚投了人身意外傷害險。于是庚從縣保險公司獲得了保險金。但同時應(yīng)保險公司的要求,把其對于責(zé)任人追償?shù)臋?quán)利轉(zhuǎn)讓給了縣保險公司。(本小題2分)
(29)縣保險公司的要求有理由 (30)縣保險公司有要求無理由
問題編號 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30
答案
設(shè)庚認(rèn)為縣保險公司付給的保險金不足以彌補(bǔ)其所受的損失,便要縣保險公司按照其實(shí)際支出的醫(yī)藥費(fèi)等來賠償。保險公司卻說,保險金只能依照保險合同約定的數(shù)額給付,而不以庚所受損失的數(shù)額為準(zhǔn)。
(31)縣保險公司的主張有理由 (32)縣保險公司的主張無理由
設(shè)保險公司尚未答復(fù)是否給付保險金時,丙賠償了庚。此后,保險公司不知情,也給付了保險金。丙獲知,即要庚退還賠償金。庚通過律師壬抗辯道:保險金是依照合同取得的,取得保險金,并不使丙的損害賠償義務(wù)歸于消滅,因而丙無權(quán)請庚返還賠償金。(本小題2分)
(33)丙的主張有理由 (34)壬的抗辯有理由
設(shè)丙對庚實(shí)施賠償后,即請乙甲就該賠償承擔(dān)責(zé)任。
(35)丙的主張有理由 (36)丙的主張無理由
問題編號 31 32 33 34 35 36