解讀2009年新專利法
一、對遺傳資源利用的特別規(guī)定
新專利法對于與遺傳資源有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造作了的規(guī)定，在專利法第五條中規(guī)定，對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。因此在申請專利時，當(dāng)發(fā)明創(chuàng)造與遺傳資源有時，專利申請人應(yīng)當(dāng)證明有關(guān)遺傳資源的合法性。
對此，新專利法第二十六條中增加了一款規(guī)定，依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法說明原始來源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由。
二、對同一發(fā)明的兩次申請的規(guī)定
同一發(fā)明專利只能得到一項(xiàng)發(fā)明專利權(quán)，但現(xiàn)實(shí)中有些專利申請人因無法確定自己的發(fā)明創(chuàng)造是發(fā)明還是實(shí)用新型，往往兩者同時申請。對于這種情況新專利法在第九條中特別增加了一款，規(guī)定認(rèn)為同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實(shí)用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。
三、增加許諾銷售為專利權(quán)行使的范圍
在新專利法第十一、六十九條中，規(guī)定（1）外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。（2）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的不視為侵犯專利權(quán)。
從第十一條來看，新專利法加大了對外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)，使外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍和發(fā)明、實(shí)用新型一樣，都包含了許諾銷售。
從第六十九條來看，新專利法擴(kuò)大了購買了專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的所有權(quán)人對該產(chǎn)品的使用范圍，使所有權(quán)人可以許諾銷售和進(jìn)口自己購買的產(chǎn)品。
四、專利許可合同的訂立形式
新專利法第十二條規(guī)定，任何單位或者個人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實(shí)施該專利。與原專利法進(jìn)行比較可以發(fā)現(xiàn)，新專利法刪去了“書面”二字，使訂立許可合同的形式不再局限與書面合同。
五、發(fā)明專利推廣的限制
在新專利法第十四條中，只規(guī)定國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報(bào)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實(shí)施，由實(shí)施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。刪除了原專利法中“中國集體所有制單位和個人的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義，需要推廣應(yīng)用的，參照前款規(guī)定辦理�！睆闹锌梢钥闯鲂聦＠哟罅藢w所有制單位和個人的發(fā)明專利的保護(hù)，防止以對國家利益或者公共利益具有重大意義為借口，以公權(quán)力侵害受專利法保護(hù)的集體所有制單位和個人的發(fā)明。
六、明確共有人對專利權(quán)的行使
在新專利法第十五條中，明確規(guī)定專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對對權(quán)利的行使，（1）有約定的，從其約定；（2）沒有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利；許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配；（3）其他情形，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。
七、降低了外國專利申請人在我國申請專利的門檻
新修改專利法第十九條，規(guī)定在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。而原專利法則規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)辦理。相比之下，擴(kuò)大了可以委托的專利代理機(jī)構(gòu)的范圍，為外國專利申請人向我國申請專利提供了方便。
八、加大對國內(nèi)實(shí)用新型的保護(hù)
新專利法加大了對實(shí)用新型的保護(hù)力度，在第二十條中規(guī)定任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實(shí)用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報(bào)經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進(jìn)行保密審查。同時，規(guī)定對違反本條第一款規(guī)定向外國申請專利的發(fā)明或者實(shí)用新型，在中國申請專利的，不授予專利權(quán)。
與原專利法相比，將發(fā)明和實(shí)用新型共同納入了審查的范圍，同時明確了專利行政部門審查的內(nèi)容。同時增強(qiáng)了對國內(nèi)發(fā)明和實(shí)用新型的保護(hù)，防止先進(jìn)的技術(shù)流失國外。而增加的一款，則反映出制定專利法的根本目的，推動發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展。
九、專利行政部門的公報(bào)義務(wù)
新專利法第二十一條在原條文中增加了一款，規(guī)定國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)完整、準(zhǔn)確、及時發(fā)布專利信息，定期出版專利公報(bào)。這一規(guī)定明確了專利行政部門在專利信息發(fā)布上的義務(wù)，為以后對專利行政部門發(fā)布專利信息作進(jìn)一步的規(guī)范提供了依據(jù)和指導(dǎo)。
十、授予專利權(quán)的條件
1、新穎性、創(chuàng)造性的定義。新專利法對于新穎性、創(chuàng)造性的定義作了一定的變動，規(guī)定（1）新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。（2）創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。
新條文提出了“現(xiàn)有技術(shù)”的概念，根據(jù)新專利法第二十一條的定義，現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。與原專利法相比，使新穎性和創(chuàng)造性的確定更加抽象，增加了專利行政部門自由確定范圍。
2、外觀設(shè)計(jì)審核條件更嚴(yán)格。新專利法第二十二條使符合外觀設(shè)計(jì)專利的條件更加具體明確，同時也使對外觀設(shè)計(jì)專利申請的審核更加嚴(yán)格。（1）授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)。也即，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)不屬于申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)；（2）沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計(jì)在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中；（3）授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別；（4）授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。
3、不授予專利權(quán)的范圍。新專利法第二十五條增加了不授予專利權(quán)的范圍，把對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計(jì)列為不授予專利權(quán)的項(xiàng)目。
十一、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的申請
1、外觀設(shè)計(jì)申請文件。新專利法，對申請外觀設(shè)計(jì)所要提交的文件作了調(diào)整。在第二十七條增加對該外觀設(shè)計(jì)的簡要說明為在申請外觀設(shè)計(jì)所要提交的文件。同時，對于提交的圖片或者照片作了規(guī)定，要求申請人提交的有關(guān)圖片或者照片應(yīng)當(dāng)清楚地顯示要求專利保護(hù)的產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)。
2、相似外觀設(shè)計(jì)的申請。新修改帶專利法在第三十一條增加規(guī)定，允許申請人就同一產(chǎn)品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計(jì)可以作為一件申請?zhí)岢觥?
十二、專利實(shí)施的強(qiáng)制許可
1、強(qiáng)制許可申請人。新專利法第四十八條規(guī)定，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個人的申請，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。相比原專利法，新法允許個人在具備實(shí)施條件的情況下申請強(qiáng)制許可。
2、申請強(qiáng)制許可的情況。原專利法對可以申請強(qiáng)制許可的情形僅規(guī)定具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可。新專利法作了具體的規(guī)定，（1）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的；（2）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。
3、藥品類專利權(quán)的強(qiáng)制許可。新專利法第五十條對于獲得專利權(quán)的藥品的強(qiáng)制許可作了特別規(guī)定。為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。
4、半導(dǎo)體技術(shù)的強(qiáng)制許可。新專利法第五十二條對于半導(dǎo)體技術(shù)的強(qiáng)制許可作了特別的規(guī)定。只有為了公共利益的目的和新法第四十八條第二項(xiàng)規(guī)定的情形，也即專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的情形下才能申請強(qiáng)制許可。
十三、專利權(quán)的保護(hù)
1、假冒專利的處罰。新專利法第六十三條增強(qiáng)了對假冒專經(jīng)濟(jì)處罰的力度，規(guī)定假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
2、賦予管理部門權(quán)力。新專利法第六十四條賦予了管理專利工作的部門調(diào)查假冒專利行為的相關(guān)權(quán)力。規(guī)定管理專利工作的部門根據(jù)已經(jīng)取得的證據(jù)，對涉嫌假冒專利行為進(jìn)行查處時，可以詢問有關(guān)當(dāng)事人，調(diào)查與涉嫌違法行為有關(guān)的情況；對當(dāng)事人涉嫌違法行為的場所實(shí)施現(xiàn)場檢查；查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的合同、發(fā)票、賬簿以及其他有關(guān)資料；檢查與涉嫌違法行為有關(guān)的產(chǎn)品，對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品，可以查封或者扣押。
3、賠償數(shù)額。新專利法第六十五條在原法的基礎(chǔ)上更加具體地規(guī)定了侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額計(jì)算方式。（1）按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；（2）實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；（3）權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定；（4）權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。
4、不視為侵犯專利權(quán)的情形。新專利法第六十九條規(guī)定了五項(xiàng)不視為侵犯專利權(quán)的情形，（1）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品；（2）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用；（3）臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利；（4）專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利；（5）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械。其中第五項(xiàng)為新專利法增加的。
