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第二屆上證法治論壇實(shí)錄
http://m.cehavas.com 2011-12-8 9:41:59 來源：中國(guó)民商法律網(wǎng)
第二屆上證法治論壇實(shí)錄
內(nèi)容提要: 中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院與上海證券交易所成功舉辦“第二屆上證法治論壇”，王利明副校長(zhǎng)和韓大元院長(zhǎng)到會(huì)致辭 11月26日，中國(guó)人民大學(xué)與上海證券交易所聯(lián)合舉辦的“第二屆上證法治論壇”圓滿閉幕。主題是：邁向成熟市場(chǎng)的證券法治與《證券法》完善。中國(guó)人民大學(xué)黨委副書記兼副校長(zhǎng)王利明教授在論壇上代表論壇承辦方致辭，并以《證券市場(chǎng)侵權(quán)責(zé)任的若干法律問題》為題發(fā)表了主旨演講。中國(guó)證監(jiān)會(huì)黨委副書記兼副主席桂敏杰、國(guó)務(wù)院法制辦公室副主任安建、最高人民法院民二庭庭長(zhǎng)宋曉明、北京大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)張守文在開幕式上先后致辭。 王利明教授表示，中國(guó)資本市場(chǎng)正在走向成熟，隨著中國(guó)從經(jīng)濟(jì)大國(guó)走向經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國(guó)，中國(guó)資本市場(chǎng)也必將迎來從資本大國(guó)到資本強(qiáng)國(guó)的轉(zhuǎn)化。資本市場(chǎng)的成熟，必須要依靠健全的法治保障，也只有通過法治才能夠保障資本市場(chǎng)持續(xù)、健康、穩(wěn)定地發(fā)展。他認(rèn)為，一方面，我國(guó)資本市場(chǎng)經(jīng)過二十多年的發(fā)展，成績(jī)斐然，資本市場(chǎng)不但規(guī)模迅速擴(kuò)張，而且市場(chǎng)結(jié)構(gòu)也逐步優(yōu)化，我國(guó)已經(jīng)成為國(guó)際資本市場(chǎng)舉世矚目的重要力量，資本市場(chǎng)的興起，也推動(dòng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的完善和國(guó)有企業(yè)改革的進(jìn)程，經(jīng)營(yíng)格局也逐步趨于合理化。自從《證券法》頒布以來，我國(guó)市場(chǎng)的證券法治逐步走向成熟，有力推動(dòng)了中國(guó)特色社會(huì)法律體系的形成。另一方面，資本市場(chǎng)在發(fā)展過程中也存在眾多不足，表現(xiàn)在資本市場(chǎng)融資功能還沒有得到充分的發(fā)揮，市場(chǎng)化運(yùn)作不夠完善，投資者權(quán)益保護(hù)也需要進(jìn)一步加強(qiáng)等等，這表明我們證券市場(chǎng)的法律制度也需與時(shí)俱進(jìn)，不斷完善。王利明教授同時(shí)發(fā)表了《完善中國(guó)證券侵權(quán)民事責(zé)任制度》的主題演講，他認(rèn)為證券侵權(quán)法也是《證券法》中討論的一個(gè)重要問題。針對(duì)長(zhǎng)期以來各類主體違法行為給投資者造成損害后，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任并未引起高度重視的現(xiàn)狀，王利明寄希望于通過設(shè)立特別法，未來在完善《證券法》時(shí)進(jìn)一步補(bǔ)充有關(guān)責(zé)任制度，以便在民法典最終完成時(shí)通過侵權(quán)責(zé)任法，能夠進(jìn)一步充實(shí)有關(guān)證券侵權(quán)責(zé)任制度。 中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)韓大元教授在論壇上致閉幕詞。他對(duì)中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院作為“第二屆上證法治論壇”的承辦單位，與上海證券交易所聯(lián)合舉辦論壇的圓滿成功表示熱烈祝賀，對(duì)于論壇上達(dá)成的學(xué)識(shí)共識(shí)表示了充分肯定，并從憲法和憲政高度對(duì)證券市場(chǎng)投資者權(quán)益的保護(hù)發(fā)表了精彩的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。 中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院董安生教授主持了“多層次資本市場(chǎng)建設(shè)與證券發(fā)行、上市、交易制度完善”單元的討論，劉俊海教授發(fā)表了《弘揚(yáng)股權(quán)文化、塑造投資者友好型的證券法》的演講，葉林教授作為評(píng)議人對(duì)“證券法的實(shí)施與資本市場(chǎng)的發(fā)展”的專家發(fā)言發(fā)表了點(diǎn)評(píng)意見。 來自全國(guó)人大法工委、國(guó)務(wù)院法制辦、最高人民法院、中國(guó)證監(jiān)會(huì)、上海證券交易所、深圳證券交易所、中國(guó)人民大學(xué)、中國(guó)政法大學(xué)、北京大學(xué)、清華大學(xué)、武漢大學(xué)等機(jī)構(gòu)的專家學(xué)者二百余人出席了論壇。（尹紅強(qiáng)、路磊）
主持人徐明：尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家、各位來賓，大家上午好！今天我們聯(lián)合北京大學(xué)、中國(guó)人民大學(xué)、華東政法大學(xué)在此舉辦第二屆上證法治論壇。首先請(qǐng)?jiān)试S我代表會(huì)議主辦方對(duì)前來參加論壇的領(lǐng)導(dǎo)、專家、學(xué)者，以及媒體朋友們表示衷心地感謝。
本次論壇的召開得到了全國(guó)人大法工委、國(guó)務(wù)院法制辦、最高人民法院、中國(guó)證監(jiān)會(huì)等單位的領(lǐng)導(dǎo)的高度重視，也得到了相關(guān)各方的大力支持。
下面讓我介紹一下在主席臺(tái)就坐的領(lǐng)導(dǎo)和貴賓，他們是：國(guó)務(wù)院法制辦副主任安建先生，大家歡迎。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)黨委副書記副主席桂敏杰先生。
最高人民法院民二庭庭長(zhǎng)宋曉明先生。
上海證券交易所總經(jīng)理張育軍先生。
中國(guó)人民大學(xué)黨委副書記、副校長(zhǎng)王利明教授。
華東政法大學(xué)副校長(zhǎng)顧功耘教授。
北京大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)張守文教授。
本次論壇籌辦中，得到了中國(guó)人民大學(xué)很多的支持和幫助，付出了辛勤的勞動(dòng)，下面，我們有請(qǐng)中國(guó)人民大學(xué)黨委副書記、副校長(zhǎng)王利明教授代表會(huì)議承辦方致歡迎辭，大家歡迎。
[09:15:11] 王利明：尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來賓、女士們、先生們，大家上午好！
今天我們相聚在一起，共同參加由上交所主辦，中國(guó)人民大學(xué)、北京大學(xué)、華東政法大學(xué)聯(lián)合舉辦的第二屆上證法治論壇，首先請(qǐng)?jiān)试S我代表會(huì)議的承辦單位之一中國(guó)人民大學(xué)，對(duì)第二屆上證法治論壇的召開表示熱烈地祝賀，對(duì)各位嘉賓的到來表示熱烈地歡迎和衷心地感謝。
本屆論壇的主題是“邁向成熟市場(chǎng)的證券法治與《證券法》的完善”，這個(gè)選題非常重要，一方面，我國(guó)資本市場(chǎng)經(jīng)過二十多年的發(fā)展，成績(jī)斐然，資本市場(chǎng)不但規(guī)模迅速擴(kuò)張，而且市場(chǎng)結(jié)構(gòu)也逐步地優(yōu)化，我國(guó)已經(jīng)成為國(guó)際資本市場(chǎng)舉世矚目的重要力量，資本市場(chǎng)的興起，也推動(dòng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的完善和國(guó)有企業(yè)改革的進(jìn)程，經(jīng)營(yíng)格局也逐步趨于合理化。
自從《證券法》頒布以來，我國(guó)市場(chǎng)的證券法治逐步走向成熟，有力助推了中國(guó)特色社會(huì)法律體系的形成。另一方面，資本市場(chǎng)在發(fā)展過程中也存在眾多不足，表現(xiàn)在資本市場(chǎng)融資功能還沒有得到充分的發(fā)揮，市場(chǎng)化運(yùn)作不夠完善，投資者權(quán)益保護(hù)也需要進(jìn)一步加強(qiáng)等等，這表明我們證券市場(chǎng)的法律制度也不需與時(shí)俱進(jìn)，不斷完善�？偟膩碚f，中國(guó)資本市場(chǎng)正在走向成熟，隨著中國(guó)從經(jīng)濟(jì)大國(guó)走向經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國(guó)，中國(guó)資本市場(chǎng)也必將迎來從資本大國(guó)到資本強(qiáng)國(guó)的轉(zhuǎn)化。資本市場(chǎng)的成熟，必須要依靠健全的法治保障，也只有通過法治才能夠保障資本市場(chǎng)持續(xù)、健康、穩(wěn)定地發(fā)展。
上證法治論壇是一個(gè)高規(guī)格的，高層次的，理論聯(lián)系實(shí)踐的一個(gè)重要的學(xué)術(shù)論壇，為學(xué)界以及多學(xué)科的交流合作提供了一個(gè)非常好的平臺(tái)。論壇中的需要重要意見，也對(duì)我國(guó)證券法治市場(chǎng)的發(fā)展和完善，提供了許多有利的重要的參考。所以我們也由衷地感謝上交所的領(lǐng)導(dǎo)，感謝上交所為我們提供了這樣一個(gè)重要的學(xué)術(shù)交流的平臺(tái)。
今天參加這次論壇的領(lǐng)導(dǎo)、嘉賓，大多都是立法部門、學(xué)界長(zhǎng)期從事證券立法、理論研究的各位領(lǐng)導(dǎo)、專家、學(xué)者，可以說是精英云集，高朋滿座，所以我們也相信本次論壇，一定是一次高質(zhì)量、高水平的盛會(huì)。經(jīng)過大家相互切磋，互相研討，一定會(huì)提出許多重要的有建設(shè)性的意見，對(duì)中國(guó)的證券法治的完善，起到積極的推動(dòng)作用。
最后預(yù)祝本次論壇取得圓滿成功，祝各位嘉賓身體健康，萬事如意，謝謝大家！
[09:25:39] 主持人徐明：謝謝王利明教授熱情洋溢的致辭，下面有請(qǐng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)副主席桂敏杰先生講話，大家歡迎。
[09:25:55] 桂敏杰：女士們、先生們，上午好！本屆上證法治論壇以邁進(jìn)成熟市場(chǎng)的證券法治與《證券法》完善為主題，引起了我會(huì)極大的關(guān)注和興趣，我們非常期待這次論壇能有豐碩的收獲和啟示。
下面結(jié)合本屆論壇的主題，我談幾點(diǎn)看法。
一，我國(guó)資本市場(chǎng)法治建設(shè)日趨系統(tǒng)和完整。作為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，我國(guó)資本市場(chǎng)建立建設(shè)過程中，黨中央國(guó)務(wù)院一直高度重視資本市場(chǎng)法治，從監(jiān)管自律規(guī)范的八字方針，到全面規(guī)劃資本市場(chǎng)發(fā)展規(guī)劃藍(lán)圖的國(guó)九條，加強(qiáng)法治建設(shè)始終居與首要地位。在這一指導(dǎo)思想下，伴隨著資本市場(chǎng)的擴(kuò)大和發(fā)展，法治建設(shè)也取得了長(zhǎng)足的進(jìn)步和可喜的成就。特別是國(guó)九條發(fā)布后，資本市場(chǎng)法治進(jìn)入了全面發(fā)展和系統(tǒng)建設(shè)的新階段，及《證券法》為核心的多部與資本市場(chǎng)密切相關(guān)的法律法規(guī)相繼制定或修訂，配套的規(guī)章規(guī)則也進(jìn)行了全面清理評(píng)估。
目前可以說資本市場(chǎng)主要領(lǐng)域的運(yùn)作和行為規(guī)范，都有了較系統(tǒng)的法律規(guī)則，市場(chǎng)的各個(gè)環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)了有法可依，有章可循。截止到2011年10月，資本市場(chǎng)相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章和規(guī)則文件達(dá)到了560余件，在全面性、系統(tǒng)性方面取得了重大進(jìn)展。
二，開展《證券法》實(shí)施效果評(píng)估，推動(dòng)市場(chǎng)法治建設(shè)深入。大家知道，我國(guó)《證券法》于1998年公布實(shí)施，2005年進(jìn)行了重大修訂，《證券法》修訂后，我國(guó)資本市場(chǎng)著力解決了包括股權(quán)分置在內(nèi)的影響市場(chǎng)發(fā)展的幾個(gè)重大基礎(chǔ)性問題，促進(jìn)市場(chǎng)取得了重大發(fā)展突破和轉(zhuǎn)折性變化。在市場(chǎng)規(guī)模、層次、參與度、影響力和在經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的作用等方面，有了大幅提升，服務(wù)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的能力大幅增強(qiáng)。在這個(gè)過程中，以《證券法》為代表的法律制度和規(guī)則，發(fā)揮了重要的引領(lǐng)、推動(dòng)和保障作用。
到今年底，修訂后的《證券法》已經(jīng)實(shí)施了五年，結(jié)合市場(chǎng)發(fā)展變化，我國(guó)認(rèn)為現(xiàn)在已有必要對(duì)《證券法》實(shí)施效果進(jìn)行全面總結(jié)和評(píng)估，一部法律事實(shí)五年，具備了時(shí)間跨度和時(shí)間檢驗(yàn)，認(rèn)識(shí)深化的條件和基礎(chǔ)。二是我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展已步入十二五時(shí)期，新的五年規(guī)劃明確提出來深化股票發(fā)行制度市場(chǎng)化改革，加快發(fā)展場(chǎng)外市場(chǎng)，積極發(fā)展債券市場(chǎng)等，這些任務(wù)和要求，對(duì)資本市場(chǎng)進(jìn)一步發(fā)展，明確了方向和目標(biāo)，法治建設(shè)應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)。
三是我國(guó)資本市場(chǎng)是一個(gè)新興市場(chǎng)，處在不斷發(fā)展變化之中。特別是近幾年，我國(guó)資本市場(chǎng)創(chuàng)新較多，變化較大，一些法律制度設(shè)計(jì)已之后于市場(chǎng)的發(fā)展變化，需要及時(shí)調(diào)整適應(yīng)。比如股指期貨，創(chuàng)業(yè)板，以及正在推進(jìn)中的場(chǎng)外市場(chǎng)建設(shè)等，都需要法律填補(bǔ)制度空白或做出相應(yīng)調(diào)整。
三，《證券法》評(píng)估可能涉及的幾個(gè)重大問題。今年以來，中國(guó)證監(jiān)會(huì)組織監(jiān)管系統(tǒng)和交易所，并動(dòng)員法學(xué)科研院所等各方面力量，開始了《證券法》實(shí)施效果的評(píng)估工作，從初步反饋的情況看，各方普遍對(duì)《證券法》在證券市場(chǎng)改革發(fā)展中的基礎(chǔ)性、引領(lǐng)性作用給予充分肯定。特別是認(rèn)為《證券法》著力解決了當(dāng)時(shí)的重大實(shí)際問題，為資本市場(chǎng)的改革發(fā)展奠定了法律保障，同時(shí)提出了很多有價(jià)值的意見和建議，這些意見和建議涉及到以下幾個(gè)重大問題。
一是堅(jiān)持實(shí)事求是，從實(shí)際出發(fā)的指導(dǎo)思想。資本市場(chǎng)作為實(shí)際經(jīng)濟(jì)的高級(jí)形態(tài)去運(yùn)作運(yùn)行，有著內(nèi)在的一般規(guī)律，因此我們要認(rèn)真研究借鑒境外發(fā)達(dá)市場(chǎng)的做法和經(jīng)驗(yàn)。同時(shí)，我國(guó)資本市場(chǎng)又是在經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌中，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)形成過程中建立和發(fā)展起來的，具有與發(fā)達(dá)市場(chǎng)不同的特點(diǎn)和特征，例如，國(guó)有經(jīng)濟(jì)占較大比重，中小投資者占市場(chǎng)大多數(shù)，政府主導(dǎo)經(jīng)濟(jì)發(fā)展并承擔(dān)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的責(zé)任，股權(quán)文化、誠信標(biāo)準(zhǔn)有待提高和豐富等，如何立足實(shí)際，有針對(duì)性地確立法律制度，來引導(dǎo)和推動(dòng)市場(chǎng)健康發(fā)展，是我們?cè)谕晟啤蹲C券法》時(shí)面臨的首要課題。
二是堅(jiān)持市場(chǎng)化的改革方向。結(jié)合我國(guó)市場(chǎng)發(fā)展發(fā)育程度，《證券法》完善要在市場(chǎng)與政府關(guān)系的基礎(chǔ)性命題上有所進(jìn)展和進(jìn)步，要按照國(guó)務(wù)院關(guān)于深化行政審批制度改革，推動(dòng)政府職能轉(zhuǎn)變的要求，進(jìn)一步減少對(duì)市場(chǎng)行為的審批，發(fā)送對(duì)市場(chǎng)的管制，要培育市場(chǎng)機(jī)制，強(qiáng)化市場(chǎng)約束，關(guān)鍵是合理界定各市場(chǎng)參與方之間的法律關(guān)系，使各方權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任相對(duì)稱。
三是堅(jiān)持為經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展服務(wù)。資本市場(chǎng)是資本要素優(yōu)化配置的場(chǎng)所，目的是為實(shí)體經(jīng)濟(jì)服務(wù)，要通過《證券法》完善，提升資本市場(chǎng)適應(yīng)各種類型企業(yè)融資需要的能力，通過多層次市場(chǎng)體系的架構(gòu)，進(jìn)一步提高資源配置效率，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變。
四是強(qiáng)化保護(hù)投資者合法權(quán)益。投資者權(quán)益保障，是一個(gè)市場(chǎng)建設(shè)成熟的標(biāo)志，法律修訂時(shí)，要將其放到更突出的位置，比如進(jìn)一步強(qiáng)化投資者的權(quán)利主體地位，創(chuàng)造條件保證投資者能有效行駛知情權(quán)、投票權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、訴權(quán)等權(quán)利，并在制度設(shè)計(jì)上，有充分保障。同時(shí)，也要賦予監(jiān)管和司法部長(zhǎng)更強(qiáng)有力的執(zhí)法權(quán)利和手段，加強(qiáng)監(jiān)管執(zhí)法，堅(jiān)決打擊、嚴(yán)厲懲處破壞市場(chǎng)秩序，損害投資者合法權(quán)益的違法違規(guī)行為，失信背信行。
五，資本市場(chǎng)發(fā)展創(chuàng)新留出空間。創(chuàng)新是資本市場(chǎng)的生命力，《證券法》完善必須為市場(chǎng)創(chuàng)新發(fā)展提供必要和足夠的空間。比如，究竟什么是證券，證券法調(diào)整方位如何界定？要考慮為新的證券品種，證券衍生品市場(chǎng)發(fā)展留有余地。又如證券交易結(jié)算，證券臨時(shí)法律制度如何創(chuàng)新，以適應(yīng)未來多層次市場(chǎng)體系的需要。隨著證券市場(chǎng)國(guó)際化步伐加快，跨境證券活動(dòng)日益增多，《證券法》完善也要有所考慮，提前謀劃。
這是我們對(duì)《證券法》評(píng)估初步的一些歸納的東西。最后預(yù)祝本屆上證法治論壇取得圓滿成功，謝謝大家。
[09:26:09] 主持人徐明：謝謝桂主席的講話，下面請(qǐng)國(guó)務(wù)院法制辦副主任安建先生講話，大家歡迎。
[09:29:18] 安建：各位專家學(xué)者，同志們，大家好！本屆上證法治論壇以邁向成熟市場(chǎng)的證券法治與《證券法》完善為主題，我想這將會(huì)引起學(xué)界對(duì)我國(guó)現(xiàn)行《證券法》是否應(yīng)當(dāng)再次修改，有哪些問題需要進(jìn)一步修改，以及如何修改完善問題的關(guān)注和討論。這是一件很有現(xiàn)實(shí)意義的事情，改革開放以來，我國(guó)證券市場(chǎng)從建立到逐步完善，對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展乃至社會(huì)穩(wěn)定，都有著重大影響，從高層到公眾，都高度關(guān)注的龐大市場(chǎng)。這是一個(gè)有著極大誘惑，又有很大風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)系到億萬公眾投資者切身利益，因而是最需要依靠法治規(guī)范和依法嚴(yán)格監(jiān)管市場(chǎng)。我國(guó)證券市場(chǎng)走過的二十多年風(fēng)雨歷程，法治相伴隨行，從1993年制定的股票發(fā)行與交易管理暫行條例，到1998年的《證券法》，到2005年對(duì)《證券法》的全面修訂，以及與《證券法》相配套的行政法規(guī)、規(guī)章和司法解釋的陸續(xù)制定和修改，我們從最初缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，主要研究借鑒其他國(guó)家的證券立法和監(jiān)管實(shí)踐，到終點(diǎn)研究總結(jié)我們自己的經(jīng)驗(yàn)，著重對(duì)我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展中的主要問題，制定出集符合證券市場(chǎng)普遍規(guī)則，又符合我國(guó)國(guó)情，與我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的階段性特征大體適應(yīng)的我國(guó)證券市場(chǎng)法律制度。還包括相關(guān)的刑事法律制度等等，為我國(guó)證券市場(chǎng)的發(fā)展提供了法治保障。
但是客觀地說，也還有一些問題，因?yàn)榱⒎ó?dāng)時(shí)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不足，各方面的認(rèn)識(shí)不一致，還沒有從制度上得到解決，而隨著實(shí)踐的發(fā)展，又有一些新的問題和矛盾凸顯出來，需要我們認(rèn)真加以分析，研究論證，切實(shí)搞清楚哪些是屬于執(zhí)行層面的問題，需要通過嚴(yán)格依法辦事和嚴(yán)格執(zhí)法監(jiān)管來解決。哪些是屬于法律制度層面上的不足和缺失，需要通過修改完善法律來解決。比如，如何有效解決我國(guó)上市公司普遍存在的重融資輕回報(bào)，公眾投資者不能通過上市公司利潤(rùn)分紅得到回報(bào)，導(dǎo)致我們證券市場(chǎng)投機(jī)成分過重的問題。
針對(duì)我國(guó)上市公司股權(quán)分散程度低，不少大公司一股獨(dú)大，容易漠視小股東利益的客觀情況，如何在維護(hù)公司資本的同時(shí)，更加注重建立能夠使中小股東的利益訴求得到有效表達(dá)和切實(shí)維護(hù)的機(jī)制。這由于多方面的原因，使得我們的上市公司和資源依然屬于稀缺資源的現(xiàn)實(shí)情況下，如何進(jìn)一步完善上市公司的退市機(jī)制等等等等，這些為社會(huì)所關(guān)注，反映我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的階段性特征，又關(guān)系到我國(guó)證券市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展的問題。我們已經(jīng)難以從國(guó)外立法中找到可以照搬的現(xiàn)存檔案，需要我們理論界的同志們共同努力，從理論與實(shí)踐的結(jié)合上認(rèn)真加以總結(jié)、研究，找出解決問題的有效辦法。
實(shí)踐在發(fā)展，法律也需要與時(shí)俱進(jìn)，不斷完善。《證券法》從制定出臺(tái)，到上一次的全面修訂，經(jīng)過了六年多的時(shí)間，現(xiàn)在離上一次全面修訂又過去了六年多的時(shí)間，在座的很多專家學(xué)者和實(shí)務(wù)界的同志，都親身參與了我國(guó)證券市場(chǎng)法治建設(shè)的過程，相信大家還會(huì)繼續(xù)努力，以自己的學(xué)識(shí)、才智和經(jīng)驗(yàn)，為我國(guó)證券市場(chǎng)法律制度的不斷完善，做出新的貢獻(xiàn)，預(yù)祝本次論壇圓滿成功，謝謝大家。
[09:44:13] 主持人徐明：謝謝安主任的講話，下面有請(qǐng)最高法院民二庭庭長(zhǎng)宋曉明先生講話，大家歡迎。
[09:44:41] 宋曉明：尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、專家、女士們、先生們：大家上午好！
今天我們?cè)谶@里就“邁向成熟市場(chǎng)證券法治與《證券法》完善”這一重要議題進(jìn)行學(xué)術(shù)研討，總結(jié)《證券法》施行以來所取得的成績(jī)和存在的不足，對(duì)于完善資本市場(chǎng)的法律制度和促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展具有重要意義，在此，我受最高人民法院副院長(zhǎng)的委托，向論壇的召開表示熱烈地祝賀，向多年來為推動(dòng)證券立法、司法、監(jiān)管而辛勤工作的各位專家和同行表示崇高的敬意。
二十多年來，在黨中央國(guó)務(wù)院的領(lǐng)導(dǎo)下，我國(guó)的資本市場(chǎng)發(fā)生了深刻的變化，取得了巨大成就，投資者人數(shù)達(dá)到1.2億，上市公司數(shù)量也發(fā)展到2000多家，商品期貨成交量居世界第一位。資本市場(chǎng)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重要性日益凸顯。在資本市場(chǎng)快速發(fā)展的同時(shí)，以公司法、證券法、證券投資基金法、信托法這四部法律為統(tǒng)領(lǐng)的資本市場(chǎng)法律體系也已經(jīng)形成。為資本市場(chǎng)進(jìn)一步健康發(fā)展，奠定了良好的法治基礎(chǔ)。在人民法院的民商審判工作中，期貨類糾紛案件雖然數(shù)量不多，但其社會(huì)影響面大，對(duì)資本市場(chǎng)糾紛案件的審理和司法尺度的把握，一直是我們民商審判工作的重點(diǎn)內(nèi)容之一。
一直以來，我們堅(jiān)持認(rèn)為，最高法院的司法解釋和司法政策，是各級(jí)人民法院實(shí)踐智慧的結(jié)晶，而實(shí)踐智慧結(jié)晶的這種積累，絕不是閉門造車的產(chǎn)物，需要向監(jiān)管部門、學(xué)界來借力，這也是我們過去之所以能夠成功審理虛假陳述、國(guó)債回購、上市公司破產(chǎn)重整等資本市場(chǎng)糾紛案件的重要經(jīng)驗(yàn)和體會(huì)。多年來，上交所通過上證聯(lián)合研究計(jì)劃等多個(gè)平臺(tái)，整合優(yōu)秀的學(xué)術(shù)資源，對(duì)重點(diǎn)課題進(jìn)行研究，其中有很大部分研究成果為人民法院的司法工作提供了有利的借鑒。當(dāng)然，也有一部分研究意見還可以進(jìn)一步商榷。
我們知道，證券市場(chǎng)牛市行情的啟動(dòng)，首先要形成板塊熱點(diǎn)，只有板塊熱點(diǎn)的輪動(dòng)，才能演繹出令人振奮的牛市行情。我們理解，在法學(xué)研究方面，道理也是如此，借此機(jī)會(huì)，我向大家介紹一下審判工作對(duì)學(xué)術(shù)研究的司法需求和一直以來我們的一貫做法，也希望能夠通過這次會(huì)議，借助大家的力量，將資本市場(chǎng)民事責(zé)任制度的研究，打造為板塊熱點(diǎn)研究，在深度研究的基礎(chǔ)上，提煉出適應(yīng)本土化要求的司法規(guī)則，并以此推動(dòng)和繁榮資本市場(chǎng)法治研究的牛市行情。
資本市場(chǎng)民事責(zé)任制度的完善，是一個(gè)系統(tǒng)工程，涉及到一系列復(fù)雜的實(shí)體法和程序法的制度安排。在投資者保護(hù)與促進(jìn)資本市場(chǎng)發(fā)展這一法律政策的統(tǒng)領(lǐng)下，相關(guān)的制度設(shè)計(jì)不僅需要進(jìn)行理論邏輯和法律技術(shù)方面的論證，更需要進(jìn)行法律政策層面的權(quán)衡，在研究的過程中，參考和研究成熟市場(chǎng)的制度和規(guī)則是必要的，但必須立足于中國(guó)資本市場(chǎng)的成熟程度，法律體系，司法政策，司法體系，社會(huì)和法律文化背景等基本國(guó)情。在基本工作中，我們一直堅(jiān)持以下四個(gè)方面的做法。
一，正確解釋法律，防止盲目創(chuàng)新。在法律方法方面，法律解釋學(xué)上，存在著立法論和解釋論之分，解釋論的方法更多的受制于立法目的、立法政策等諸多因素。而立法論的方法，不受或少受既有法律體系，立法政策目的等因素的制約，著力點(diǎn)在于解釋結(jié)論，以及與之相一致的法律原理。我們認(rèn)為按照法律論和司法權(quán)的劃分，在解釋方法的選擇上，應(yīng)當(dāng)以解釋論為主，立法論為輔，除非必要，不輕易進(jìn)行規(guī)則和制度的創(chuàng)新。具體而言，運(yùn)用法律研究中純立法論方法的應(yīng)用，僅限于法律空白等極少數(shù)場(chǎng)合，應(yīng)當(dāng)遵循解釋學(xué)的規(guī)則，探究立法本意，以求解釋結(jié)論的妥當(dāng)性和正當(dāng)性。基于這一點(diǎn)，在研究過程中，如果發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行法的確存在著需要進(jìn)行規(guī)則創(chuàng)新的地方，在討論規(guī)則的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)著重進(jìn)行三方面的論證。
一是，引入的新制度，新規(guī)則的本身的再論證，主要檢討該制度和規(guī)則，在公平分配市場(chǎng)參與，與各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)方面，在法律邏輯上，是否能夠做到徹底性和一貫性。在我國(guó)現(xiàn)有的法律體系中，引入該制度是否還存在著立法和司法上的障礙等因素。
二是新制度的可替代性論證。主要討論在現(xiàn)有的法律框架之下，能否通過法律解釋方法的運(yùn)用，吸收該新制度，新規(guī)則的合理因素，實(shí)現(xiàn)公平分配市場(chǎng)參與人各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的目的，以維護(hù)一貫的法律體系。
三是對(duì)于新規(guī)則的正當(dāng)性驗(yàn)證，問題解決方案要符合國(guó)民的公平感情認(rèn)知，如果論證過程非常講求技術(shù)，但裁判結(jié)果不能為社會(huì)公眾所接受，那就說明我們的工作可能出現(xiàn)了偏差，無論是具體案件的審理，還是審判尺度的統(tǒng)一，我們都始終堅(jiān)守這一條。
第二，堅(jiān)持與時(shí)俱進(jìn)，契合時(shí)代脈搏。在立法力上，資本市場(chǎng)法律制度存在著兩種具有代表性的做法，一是歐美市場(chǎng)的法治，從維護(hù)整體市場(chǎng)的角度來規(guī)定市場(chǎng)參與人的義務(wù)，二是以美國(guó)為代表的法治，從市場(chǎng)參與人義務(wù)為中心，進(jìn)而維護(hù)市場(chǎng)秩序。美國(guó)的法治影響是巨大的，但近來，美國(guó)人自身也對(duì)其發(fā)展路徑進(jìn)行檢討和反思，日本金融商品與服務(wù)現(xiàn)代化法的頒布，與金融廳的設(shè)立，奧巴馬新政下的法國(guó)金融監(jiān)管法案，均反映了統(tǒng)一市場(chǎng)監(jiān)管方案的巨大影響力�？梢哉f兩個(gè)立法流派的融合與滲透，已經(jīng)成為一種潮流。我國(guó)資本市場(chǎng)實(shí)行一行三會(huì)，隨著離統(tǒng)一的監(jiān)管比較遙遠(yuǎn)，但在一些規(guī)則設(shè)計(jì)方面，已經(jīng)吸收了歐美市場(chǎng)的某些做法，基于此，在完善資本市場(chǎng)責(zé)任制度的理論路徑和規(guī)則設(shè)計(jì)方面，特別是在進(jìn)行比較法解釋借鑒時(shí)，必須堅(jiān)持與時(shí)俱進(jìn)。在建構(gòu)基本理論和規(guī)則之初，應(yīng)該做好規(guī)劃，努力建構(gòu)一種能夠一以貫之的理論體系，以防止之后因?yàn)樗痉ū旧眢w系的漏洞而不斷尋找退路等現(xiàn)象的發(fā)生。
三，堅(jiān)持適度前站，注重西學(xué)中用。成熟市場(chǎng)的經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)為我們提供了豐富的比較法素材，可以說，在基本理論、制度框架和具體規(guī)則方面，成熟市場(chǎng)的討論已經(jīng)就絕大多數(shù)問題的答案給出了備選項(xiàng)，盡管對(duì)一些解決方案歷史上還存在著爭(zhēng)議，但隨著時(shí)間的推移，各國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)則和法院的判決，大多已經(jīng)做出了選擇，從而形成了主流學(xué)說或者是多數(shù)說。在少數(shù)沒有形成監(jiān)管判定和法院判決的領(lǐng)域，也存在著有力說。
因此我們的想法是，在研究資本市場(chǎng)民事責(zé)任的過程中，吸收成熟市場(chǎng)研究成果的重點(diǎn)，對(duì)將來司法實(shí)踐中可能遇到的重大問題要有前瞻性的認(rèn)識(shí)。同時(shí)著力研究因果關(guān)系的認(rèn)定，賠償責(zé)任的范圍等細(xì)節(jié)問題上。
[09:45:13] 第四著眼現(xiàn)實(shí)事情，注重司法回應(yīng)。與成熟市場(chǎng)相比，我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展中存在著一些問題，有共性，也有其鮮明的自身的特點(diǎn)。比如說新股三高問題，這是社會(huì)各界意見較為集中的一個(gè)問題，新股發(fā)行價(jià)格的虛高，是我們市場(chǎng)獨(dú)有的情況。在我國(guó)，大多數(shù)是盡可能把桌子上的錢拿走，不僅如此，桌子上可能還有一些裂縫。再如，內(nèi)幕交易人員中，以官員，特別是具有一定級(jí)別的官員為主體的問題，研究不實(shí)報(bào)告的問題，基金老鼠倉問題等等，針對(duì)中國(guó)資本市場(chǎng)上多發(fā)的上述這些問題，必須拿出可行的對(duì)策，切實(shí)回應(yīng)人民群眾的關(guān)注和期待。
當(dāng)前，資本市場(chǎng)法律制度熱點(diǎn)問題很多，我們真誠希望學(xué)界能夠就民事責(zé)任制度的重大疑難復(fù)雜問題進(jìn)一步深入研究，為最高人員的司法政策的制定積極獻(xiàn)言獻(xiàn)策，以維護(hù)投資者的合法權(quán)益，進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)的健康發(fā)展，為國(guó)民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、協(xié)調(diào)、健康發(fā)展提供有利的司法保障。在全球經(jīng)濟(jì)二次探底，外圍市場(chǎng)大幅動(dòng)蕩，國(guó)內(nèi)市場(chǎng)成交萎縮，投資者信心低迷的現(xiàn)實(shí)背景下，本次論壇的議題選擇，更顯得意義深遠(yuǎn)，我相信本次論壇的召開，必將對(duì)我國(guó)資本市場(chǎng)法治建設(shè)產(chǎn)生積極而有益的影響，我預(yù)祝本次論壇取得圓滿成功，謝謝大家。
[09:45:25] 主持人徐明：謝謝。下面歡迎上海證券交易所總經(jīng)理張育軍先生講話，大家歡迎。
[10:11:02] 張育軍：尊敬的安主任、尊敬的桂敏杰主席，尊敬的王校長(zhǎng)、顧校長(zhǎng)、宋庭長(zhǎng)、張?jiān)洪L(zhǎng)，各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家，各位與會(huì)嘉賓，大家上午好！
犧牲各位的休息時(shí)間，我們?cè)谶@里展開上交所第二屆法治論壇，充分說明上交所在試圖推動(dòng)法治建設(shè)方面準(zhǔn)備要犧牲休息時(shí)間。在這里，我首先代表上海證券交易所，對(duì)各位領(lǐng)導(dǎo)、專家學(xué)者犧牲休息時(shí)間參加由上交所聯(lián)合北京大學(xué)、人民大學(xué)、華東政法大學(xué)共同舉辦的第二屆上證法治論壇。借此機(jī)會(huì)，對(duì)各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家，以及與會(huì)的各位嘉賓、各位朋友出席此次論壇，及長(zhǎng)期以來對(duì)上交所工作的大力支持，表示衷心地感謝。
我們之所以要利用休息時(shí)間在這里舉辦這個(gè)論壇，并深入討論中國(guó)資本市場(chǎng)的法治建設(shè)，是因?yàn)榉ㄖ谓ㄔO(shè)是資本市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)。過去五年多的時(shí)間，在《公司法》、《證券法》的規(guī)范下，我國(guó)資本市場(chǎng)取得了重要進(jìn)展，已經(jīng)成為世界上第二大證券市場(chǎng)。在我們總結(jié)中國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展成就的過程中，我們要總結(jié)到的一個(gè)首要成績(jī)，或者叫重要成績(jī)，是說過去五年多的時(shí)間，中國(guó)資本市場(chǎng)的法治建設(shè)取得了重要進(jìn)展。
今年開始實(shí)施的國(guó)家的關(guān)于資本市場(chǎng)發(fā)展的“十二五”規(guī)劃，進(jìn)一步提出了資本市場(chǎng)發(fā)展的重要任務(wù)。其中包括大力發(fā)展多層次市場(chǎng)，顯著提高直接融資比重等等，要完成“十二五”期間資本市場(chǎng)發(fā)展的重要任務(wù)，進(jìn)一步推動(dòng)法治建設(shè)，依然是資本市場(chǎng)建設(shè)的核心內(nèi)容。
[10:11:39] 下面，我想就資本市場(chǎng)法治與誠信問題談三點(diǎn)看法，供與會(huì)嘉賓參考。
一，法治建設(shè)與誠信建設(shè)，依舊是我國(guó)資本市場(chǎng)的薄弱環(huán)節(jié)。盡管過去的五年多時(shí)間，我國(guó)資本市場(chǎng)法治與誠信建設(shè)已經(jīng)取得了重要進(jìn)展。但我們?nèi)匀灰吹剑覈?guó)資本市場(chǎng)依然處于新興加轉(zhuǎn)軌的發(fā)展階段，這個(gè)新興加轉(zhuǎn)軌的發(fā)展階段，是一個(gè)長(zhǎng)期而又曲折的過程，資本市場(chǎng)的發(fā)展，必然面臨諸多問題和難題，其中尤為關(guān)鍵的是建立一個(gè)良好的法治環(huán)境，一個(gè)良好的誠信環(huán)境，尤其是我國(guó)資本市場(chǎng)的法律與誠信狀況將直接決定我國(guó)資本市場(chǎng)是否可持續(xù)發(fā)展。就上交所而言，我們看到在過去五年多的時(shí)間，市場(chǎng)發(fā)展的各項(xiàng)硬的任務(wù)，硬的指標(biāo)，都是十分迅速的，我們好多資本市場(chǎng)專家都耳熟能詳，但是要看到我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展的軟實(shí)力，我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展的法治與誠信水平，同我們即將完成的資本市場(chǎng)發(fā)展的任務(wù)，以及投資人對(duì)法治與誠信的期待比，依然任重道遠(yuǎn)，依然是我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展的一個(gè)薄弱環(huán)節(jié)。
我談三點(diǎn)具體的認(rèn)識(shí)：一是法治與誠信，我們所依賴的社會(huì)基礎(chǔ)依然十分薄弱，作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)生活的一部分，發(fā)展資本市場(chǎng)市場(chǎng)，離不開經(jīng)濟(jì)大環(huán)境，社會(huì)大環(huán)境。當(dāng)前我國(guó)正處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期，社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，法治與誠信的缺失，帶有一定的普遍性，資本市場(chǎng)的誠信水平的提高，有賴于整個(gè)社會(huì)誠信文化建設(shè)的進(jìn)步，有賴于社會(huì)誠信意識(shí)的提升�？傮w而言，資本市場(chǎng)法治與誠信所依賴的社會(huì)與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，還十分薄弱，上交所在法治與誠信建設(shè)中，我們?nèi)匀幻媾R著十分繁重而復(fù)雜的一個(gè)發(fā)展進(jìn)程。
二是市場(chǎng)法治與誠信建設(shè)，賴以依存的十分機(jī)制仍不十分健全。由于我國(guó)處于并將長(zhǎng)期處于新興加轉(zhuǎn)軌的發(fā)展進(jìn)程中，信用不足，誠信缺失，法治水平的較低，以及各種失信行為都時(shí)有發(fā)生，比如剛才桂敏杰主席和宋曉明庭長(zhǎng)都聽到的我們上市公司的虛假披露問題，大股東實(shí)際控制人侵占上市公司利益，關(guān)連交易，內(nèi)幕交易，市場(chǎng)操縱等，花樣繁多的失信行為，在市場(chǎng)的各個(gè)環(huán)節(jié)都不同地存在。這些背離誠信的違法行為，之所以頻繁發(fā)生，一個(gè)重要的根源在于我們市場(chǎng)的市場(chǎng)機(jī)制仍然沒有有效發(fā)揮作用，市場(chǎng)機(jī)制的建設(shè)還沒有到位，我們市場(chǎng)監(jiān)管也較多地依靠了行政監(jiān)管，而市場(chǎng)參與者的自律仍然不能有效發(fā)揮作用。在市場(chǎng)運(yùn)行當(dāng)中，承擔(dān)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的各個(gè)中介機(jī)構(gòu)的失信行為，也時(shí)有發(fā)生，我們還缺乏有效的市場(chǎng)信用約束機(jī)制，維護(hù)市場(chǎng)誠信的任務(wù)、責(zé)任、職責(zé)都還沒有完全到位。
三，市場(chǎng)法治與誠信，賴以依存的基本法律制度，也尚不完善。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，特別是資本市場(chǎng)是建立在法治基礎(chǔ)上的，只有法治與誠信發(fā)展到一個(gè)較高水平，才能使我國(guó)資本市場(chǎng)的誠信與法治，有一個(gè)質(zhì)的提升。在我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》與《證券法》中，仍然需要在與誠信有關(guān)的制度安排上，予以進(jìn)一步的完善。比如現(xiàn)行法律制度中，關(guān)于控股股東，實(shí)際控制人的誠信義務(wù)尚未制度化、具體化，在實(shí)踐當(dāng)中，也難以操作。
再比如，在證券發(fā)行當(dāng)中，保薦人和承銷商合二為一，怎樣有效建立和防范利益沖突的機(jī)制，也仍然沒有完全到位。再比如，在投資人權(quán)益保護(hù)進(jìn)程當(dāng)中，怎樣對(duì)各種違法違規(guī)行為的責(zé)任追究，現(xiàn)有的制度安排還難以有效地發(fā)揮作用。這些諸多基礎(chǔ)法律制度的不完善，影響了我們對(duì)各種誠信失信行為的懲處。
第二，我介紹一下上交所履行法治與誠信建設(shè)，履行自律監(jiān)管的一個(gè)基本情況。近年來，上交所立足作為自律管理機(jī)構(gòu)的各項(xiàng)資本職責(zé)，始終將法治與誠信建設(shè)貫穿于市場(chǎng)監(jiān)管、市場(chǎng)服務(wù)、市場(chǎng)創(chuàng)新、市場(chǎng)發(fā)展的各個(gè)環(huán)節(jié)，在市場(chǎng)法治與誠信的建設(shè)當(dāng)中，展開了以下幾個(gè)方面的工作。
一是不斷完善交易所作為自律組織的業(yè)務(wù)規(guī)則體系，夯實(shí)誠信建設(shè)的制度基礎(chǔ)。上交所作為自律機(jī)構(gòu)的自律規(guī)則，是資本市場(chǎng)法律體系的重要補(bǔ)充，在市場(chǎng)運(yùn)作的實(shí)踐過程中，發(fā)揮著基礎(chǔ)作用。到目前為止，上交所針對(duì)證券發(fā)行、上市、交易、會(huì)員管理以及市場(chǎng)監(jiān)控等諸多方面，制定了250余件基本的自律規(guī)章，其中相當(dāng)?shù)牟糠稚婕暗揭龑?dǎo)市場(chǎng)主體，發(fā)揮誠實(shí)守信的規(guī)范作用。如在上市公司的日常監(jiān)管與信息披露中，我們圍繞公司治理，內(nèi)控制度，信息披露，控股股東，實(shí)際控制人，關(guān)連交易等重點(diǎn)環(huán)節(jié)，相繼制定了十多項(xiàng)以誠信為基礎(chǔ)的指導(dǎo)性業(yè)務(wù)規(guī)章。在建立業(yè)務(wù)運(yùn)作的動(dòng)態(tài)監(jiān)督和調(diào)整方面，我們定期對(duì)各項(xiàng)業(yè)務(wù)規(guī)則進(jìn)行評(píng)估、清理、監(jiān)督，不斷改進(jìn)業(yè)務(wù)規(guī)則的針對(duì)性和有效性，以更好地滿足加強(qiáng)法治和誠信建設(shè)的基本要求。
二是切實(shí)履行自律監(jiān)管職責(zé)，加強(qiáng)日常監(jiān)管，預(yù)防和懲處各種失信違規(guī)行為。近年來，上交所立足于股權(quán)分置改革后，證券市場(chǎng)發(fā)展的新情況、新特點(diǎn)，將預(yù)防和懲治失信行為作為我們監(jiān)管的重點(diǎn)，加大了對(duì)大股東占用上市資金、違規(guī)擔(dān)保、違規(guī)關(guān)連交易等典型失信行為的一線監(jiān)管力度。2007年以來，先后對(duì)違規(guī)擔(dān)保的31家公司的董事及高管人員予以了公開譴責(zé)，大股東故意占用上市公司的情形基本得到了杜絕。同時(shí)，我們加大市場(chǎng)監(jiān)察力度，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和制止內(nèi)幕交易，市場(chǎng)操縱、短線交易等異常交易行為，積極協(xié)助監(jiān)管機(jī)構(gòu)及有關(guān)部門落實(shí)上市公司并購重組中的各種違法違規(guī)行為，對(duì)涉嫌違規(guī)的賬戶予以公開譴責(zé)，限制交易等處理。
按照證監(jiān)會(huì)的部署，我們還建立了獨(dú)立的誠信信息平臺(tái)，將2000年以來的市場(chǎng)主體的違法違規(guī)信息統(tǒng)一到證監(jiān)會(huì)誠信數(shù)據(jù)庫，保送了各種誠信失信的信息一千多條，涉及處罰對(duì)象兩千余人次，誠信記錄在市場(chǎng)監(jiān)管中的作用初步發(fā)揮。
三是積極探索分類監(jiān)管制度，完善市場(chǎng)基礎(chǔ)的誠信約束與激勵(lì)機(jī)制。在誠信建設(shè)中，我們不僅注重懲罰失信行為，而且十分注重從正面引導(dǎo)和激勵(lì)上市公司守信行為。在上市公司監(jiān)管中，我們對(duì)上市公司的誠信狀況進(jìn)行了五級(jí)分類，實(shí)行差異化監(jiān)管，并且配合市場(chǎng)發(fā)展的需求，推出了紅利指數(shù)，社會(huì)責(zé)任指數(shù)，公司治理指數(shù)，新興產(chǎn)業(yè)指數(shù)等，引導(dǎo)投資人重視市場(chǎng)新的發(fā)展與變化，引導(dǎo)上市公司重視股東回報(bào)，切實(shí)履行社會(huì)責(zé)任，完善公司治理。
[10:12:16] 我們還連續(xù)召開了十屆上市公司的治理論壇，對(duì)上市公司治理情況進(jìn)行評(píng)比，對(duì)誠信狀況好的上市公司高管人員，以及控股股東予以表彰。我們還根據(jù)誠信記錄篩選情況，監(jiān)督證券交易賬戶，對(duì)賬戶的運(yùn)行予以實(shí)時(shí)監(jiān)控和跟蹤，必要時(shí)，通報(bào)會(huì)員單位。
在交易機(jī)制的創(chuàng)新方面，我們對(duì)參與市場(chǎng)交易的會(huì)員公司、基金公司，在誠信記錄方面較好的，也予以記錄，支持其在改革創(chuàng)新中先行先試。
四是堅(jiān)持展開法治與誠信教育，努力培育法治與誠信文化。2008年以來，上交所專門成立了投資者教育部，實(shí)現(xiàn)了投資者教育工作的專業(yè)化常態(tài)化，其中我們將法治與誠信教育，作為投資者教育的重中之重。在實(shí)際工作中，我們利用投資者教育網(wǎng)站，證券模擬交易平臺(tái)，投資者教育講壇，投資者教育叢書等多種渠道宣傳法治建設(shè)，宣傳誠信文化，持續(xù)展開誠信教育。面對(duì)上市公司和會(huì)員公司及其高管人員，我們定期組織法律規(guī)則的解讀、解釋和培訓(xùn)工作，重點(diǎn)針對(duì)內(nèi)幕交易防控、虛假陳述等案例展開專項(xiàng)培訓(xùn)，以提升市場(chǎng)主體的法治與誠信合規(guī)意識(shí)。
五是積極推動(dòng)相關(guān)法治建設(shè)的工作，優(yōu)化法治誠信建設(shè)的市場(chǎng)環(huán)境。法治與誠信建設(shè)，是資本市場(chǎng)建設(shè)的重要部分，近年來，上交所積極配合國(guó)家相關(guān)立法機(jī)關(guān)，最高法院展開司法解釋，證監(jiān)會(huì)展開相關(guān)法治的調(diào)研、起草、修訂工作，為市場(chǎng)發(fā)展的法治與誠信環(huán)境創(chuàng)造良好條件。
近年來，我們組織了共五十余項(xiàng)法治研究課題，針對(duì)大股東占用上市公司資金，針對(duì)上市公司信息披露，內(nèi)幕交易、投資人市場(chǎng)準(zhǔn)入等法律問題展開研究，提供了一批有價(jià)值的成果。我們還專門出版了證券法源學(xué)術(shù)期刊，為推動(dòng)資本市場(chǎng)的法治與誠信建設(shè)，提供了一個(gè)輿論的平臺(tái)。
各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家學(xué)者，法治與誠信建設(shè)，是我國(guó)資本市場(chǎng)永恒、長(zhǎng)期的主題，我們認(rèn)為加強(qiáng)法治與誠信建設(shè)，需要社會(huì)各方的努力，尤其需要統(tǒng)籌立法、執(zhí)法、司法、守法、普法等各方面形成合力，整體推進(jìn)。為此，我在這里提出幾點(diǎn)建議，供專家學(xué)者參考。
一，在立法方面，我們希望以法治以誠信作為資本市場(chǎng)發(fā)展的基本價(jià)值取向，進(jìn)一步修訂《公司法》、《證券法》以及各項(xiàng)行政規(guī)章，為資本市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展，提供一個(gè)良好的法治基礎(chǔ)。剛才桂主席已經(jīng)講到，證監(jiān)會(huì)牽頭，我們開始在對(duì)兩法做一些評(píng)估，搜集專家學(xué)者、市場(chǎng)的意見，我們希望與會(huì)專家積極地能夠參與《公司法》《證券法》的討論、評(píng)估這項(xiàng)基礎(chǔ)工作。
二是在證券執(zhí)法方面，我們建議監(jiān)管機(jī)構(gòu)加大對(duì)各種誠信失信行為的事先預(yù)防，事中制止，事后處罰的工作，充分發(fā)揮誠信在監(jiān)管執(zhí)法中的作用，有效提升證券執(zhí)法的效率。
三是在司法方面，我們建議以保護(hù)投資者權(quán)益為基本出發(fā)點(diǎn)，進(jìn)一步加強(qiáng)證券執(zhí)法，充分發(fā)揮誠信原則在資本市場(chǎng)案件審理當(dāng)中的統(tǒng)領(lǐng)或引導(dǎo)作用。
四是在守法方面，我們建議市場(chǎng)參與各方進(jìn)一步加強(qiáng)市場(chǎng)機(jī)制的建設(shè)，強(qiáng)化市場(chǎng)約束機(jī)制，實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)主體的歸位盡責(zé)，發(fā)揮市場(chǎng)的自我管理、相互制衡的基本作用。
五是在普法方面，建議市場(chǎng)參與各方進(jìn)一步加大普法的宣傳力度，創(chuàng)新普法宣傳知識(shí)，加強(qiáng)法治與誠信的基礎(chǔ)工作，加強(qiáng)輿論的協(xié)作，進(jìn)一步培育各類市場(chǎng)主體的法治與誠信意識(shí)，推動(dòng)中國(guó)資本市場(chǎng)法治與誠信文化的形成與建設(shè)。
各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家學(xué)者，加強(qiáng)資本市場(chǎng)法治與誠信建設(shè)，是市場(chǎng)參與各方的共同任務(wù)，上交所愿意與各方一起共同為中國(guó)資本市場(chǎng)法治與誠信建設(shè)貢獻(xiàn)微薄之力，也希望市場(chǎng)參與各方，以及今天各位與會(huì)嘉賓，為上交所法治與誠信建設(shè)獻(xiàn)言獻(xiàn)策，。
最后預(yù)祝論壇圓滿召開，謝謝。
[10:12:29] 主持人徐明：謝謝張總的講話，剛才幾位領(lǐng)導(dǎo)從不同的角度，對(duì)資本市場(chǎng)的法治建設(shè)，以及《證券法》的評(píng)估、完善做了重要講話，為下一步資本市場(chǎng)法治建設(shè)指明了方向�，F(xiàn)行的《證券法》是2006年1月1號(hào)公布實(shí)施，公布實(shí)施以來，已經(jīng)快六年了，這段時(shí)間是我國(guó)資本市場(chǎng)改革創(chuàng)新力度最大，克服困難和問題最多的時(shí)期，也是資本市場(chǎng)建設(shè)取得重大突破，開始逐步走向成熟市場(chǎng)的時(shí)期，現(xiàn)行《證券法》在其中發(fā)揮了不可替代的法治保障作用，建設(shè)成熟的中國(guó)資本市場(chǎng)，需要成熟的法治環(huán)境，新《證券法》公布實(shí)施以來的六年，我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)生了巨大的變化，出現(xiàn)了許多新情況、新問題，這些新情況、新問題，需要我們的《證券法》及時(shí)地得到反映，應(yīng)時(shí)而變，實(shí)時(shí)修改，對(duì)這個(gè)問題，接下來參加會(huì)議的專家、學(xué)者還將展開具體的討論，提供真知灼見。
根據(jù)會(huì)議的安排，下面請(qǐng)大家到門口進(jìn)行合影，我們有工作人員進(jìn)行引導(dǎo)，合影完了以后，我們進(jìn)行茶歇，茶歇以后，請(qǐng)大家再回到會(huì)議室，我們?cè)谑c(diǎn)半開始主旨演講部分，下一節(jié)的議程將由中國(guó)證監(jiān)會(huì)的法律部主任黃煒先生主持，謝謝各位。
[10:50:11] 主持人黃煒：下面開始我們論壇的第二節(jié)主旨發(fā)言，參加這樣的論壇有個(gè)感覺，是思想的一次盛宴，前一節(jié)是領(lǐng)導(dǎo)的致辭，相信大家的胃口已經(jīng)打開了，下面主旨發(fā)言請(qǐng)的一些嘉賓都是我們這個(gè)領(lǐng)域權(quán)威級(jí)的領(lǐng)導(dǎo)和教授，他們圍繞這個(gè)主題發(fā)表主旨演講，下面先請(qǐng)中國(guó)人民大學(xué)副校長(zhǎng)、中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)王利明教授致辭，大家歡迎。
[10:50:30] 王利明：各位嘉賓，我報(bào)告的題目就是關(guān)于“完善中國(guó)證券侵權(quán)民事責(zé)任制度”，我想就這個(gè)問題談幾點(diǎn)想法。
證券侵權(quán)法，也是《證券法》中討論的一個(gè)重要問題，主要是各類主體的違法行為給投資者造成的損害應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。長(zhǎng)期以來，我們對(duì)是不是要強(qiáng)化民事賠償責(zé)任是存在著不同的看法和認(rèn)識(shí)，我們過去確實(shí)是一直重視的是行政處罰，但是對(duì)民事賠償沒有引起高度重視，甚至很多人認(rèn)為民事賠償，上市公司將全體投資者的錢來賠償部分受損害者，這個(gè)又造成了二次傷害。我們感覺到證券市場(chǎng)，因?yàn)槊袷仑?zé)任制度的缺失，使得對(duì)于投資者遭受的實(shí)際損害，沒有能夠得到有效的救濟(jì)，長(zhǎng)期下去的話，有可能會(huì)使證券市場(chǎng)賴以存在的這樣一種信賴的基礎(chǔ)，都會(huì)受到很嚴(yán)重的損害。
而且因?yàn)檫@樣一種責(zé)任制度的缺失，也會(huì)導(dǎo)致對(duì)于監(jiān)管的效率不能得到充分發(fā)揮，實(shí)際上民事責(zé)任本身就是一種監(jiān)管，對(duì)于投資者權(quán)益保護(hù)，其實(shí)也是一種管理的有效的方法。因?yàn)檫@樣一種通過由投資者來請(qǐng)求賠償，其實(shí)它實(shí)際上是一種成本很小的一種監(jiān)控措施，它甚至不需要?jiǎng)佑眉{稅人的錢。現(xiàn)在老講說有關(guān)內(nèi)幕交易等等，好像舉證難，取證難，但實(shí)際上完全靠監(jiān)管部門來從事舉證等等這些工作，是非常困難的，它的資源也是很有限的，如果真正的是把投資者他們調(diào)動(dòng)起來，律師去多多做一些這方面的工作，我相信可能效果要更好一些。
2009年侵權(quán)責(zé)任法是不是要規(guī)定證券侵權(quán)民事責(zé)任制度，引發(fā)了非常激烈的爭(zhēng)議，但后來考慮到這個(gè)問題非常復(fù)雜，所以侵權(quán)責(zé)任法里面沒有對(duì)這一塊做出規(guī)定，我們也寄希望通過特別法，在我們將來的《證券法》的完善上，我們來進(jìn)一步充分有關(guān)責(zé)任制度，以后在民法典的最終完成的時(shí)候，能不能通過侵權(quán)責(zé)任法，能夠進(jìn)一步充實(shí)有關(guān)證券侵權(quán)責(zé)任制度。
我想在有幾個(gè)方面提幾點(diǎn)建議：第一，在責(zé)任主體方面，現(xiàn)在我們責(zé)任主體金基本上對(duì)個(gè)人的責(zé)任，董事對(duì)高管人員的個(gè)人責(zé)任，在虛假陳述里面做了規(guī)定，但是是不是有必要在其他幾種侵權(quán)里面有內(nèi)幕交易，操縱市場(chǎng)里面是不是也應(yīng)當(dāng)規(guī)避相應(yīng)的個(gè)人責(zé)任，我覺得這個(gè)問題是值得研究的�，F(xiàn)在僅僅只是規(guī)定上市公司的責(zé)任，看來作用還是很有限的。當(dāng)然規(guī)定高管的責(zé)任，確實(shí)帶來一個(gè)實(shí)際的問題，這些高管人員，因?yàn)樵诿袷沦r償情況下，讓他們承擔(dān)對(duì)眾多股民的損失，可能操作起來有一定的難度，不一定有那么多財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)這種責(zé)任。
那么我個(gè)人覺得，是不是將來可以考慮，因?yàn)槲覀兦謾?quán)責(zé)任法現(xiàn)在規(guī)定了有幾個(gè)重要的概念，有相應(yīng)的責(zé)任，還有相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任等等，這幾個(gè)可以說是侵權(quán)法重要的創(chuàng)新。這就是說也不一定都采用連帶責(zé)任的方式，是不是可以考慮借鑒侵權(quán)法的相關(guān)制度，采用相應(yīng)的責(zé)任，或者相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任這個(gè)制度來規(guī)定，在有關(guān)操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易里面的個(gè)人責(zé)任，我覺得這個(gè)問題可以說值得我們進(jìn)一步探討跟研究。
第二個(gè)問題就是關(guān)于因果關(guān)系問題。確實(shí)證券侵權(quán)里面遇到的一大一難題就是損害因果關(guān)系的舉證對(duì)于投資者來說非常困難，確實(shí)是因?yàn)樽C券市場(chǎng)高度的技術(shù)化、復(fù)雜化，投資者很難判斷違法行為的行為對(duì)市場(chǎng)的影響，以及對(duì)最終造成損害結(jié)果的實(shí)際的作用力，更難以判斷這兩者之間的因果關(guān)系。
所以對(duì)于這個(gè)問題，如果完全要由受害人來舉證的話，這個(gè)賠償是很難進(jìn)行的。所以我們也是建議，確實(shí)可以考慮借鑒國(guó)外有關(guān)判定學(xué)說，在這方面大量都是采用因果關(guān)系推進(jìn)的辦法，由投資者首先還要證明有這個(gè)損害，首先要證明這個(gè)損害存在，然后要證明這個(gè)損害和行為人的行為之間，有一定的聯(lián)系性，或者說這個(gè)損害是有可能是由行為人造成的，然后采用由行為人來反證自己沒有因果關(guān)系，如果不能反正證明不存在因果關(guān)系，就應(yīng)該推定具有這種因果關(guān)系，通過推定的辦法，可以極大減輕受害人的負(fù)責(zé)，從而確定責(zé)任。
第三就是關(guān)于規(guī)則原則和過錯(cuò)的判斷問題，確實(shí)在證券侵權(quán)里面，要完全由受害人證明這個(gè)行為人有過錯(cuò)，是非常困難的事情。現(xiàn)在有一些學(xué)者有這種看法，認(rèn)為受害人無法證明過錯(cuò)，是不是干脆采用無過錯(cuò)，或者不考慮過錯(cuò)。我覺得在證券侵權(quán)里面，我們這個(gè)規(guī)則原則恐怕還得要堅(jiān)持過錯(cuò)責(zé)任原則，因?yàn)闊o過錯(cuò)，在我們國(guó)家主要適用的是危險(xiǎn)行為，或者高度危險(xiǎn)行為，是和危險(xiǎn)連在一起的，特別是無過錯(cuò)責(zé)任，它更多是涉及到對(duì)人身的保護(hù)，因?yàn)檫@種危險(xiǎn)活動(dòng)它威脅到人身，才使用到無過錯(cuò)責(zé)任，但是證券侵權(quán)通常是涉及到財(cái)產(chǎn)的問題，談不上人身的損害。所以我覺得適用無過錯(cuò)責(zé)任，從法律上，根據(jù)還是不充足的。關(guān)鍵問題在于怎么判斷過錯(cuò)，我覺得這個(gè)過錯(cuò)我們可以采用違法視為過錯(cuò)，不需要去再進(jìn)一步判斷你主觀上故意過失等等，不需要通過這種方式來確立過錯(cuò)。
[10:50:47] 第四點(diǎn)，建議對(duì)有關(guān)禁止內(nèi)幕交易的規(guī)則要進(jìn)一步完善，現(xiàn)在《證券法》對(duì)內(nèi)幕交易規(guī)定總體上還是過于原則，比如說關(guān)于有關(guān)非法獲取的含義不清晰，對(duì)哪一些內(nèi)幕交易信息，它重要性的程度，這個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)不明確，有關(guān)內(nèi)幕交易的概念也不清晰。所以這些我們建議在未來《證券法》的完善過程中，能不能就這些問題做進(jìn)一步的，操作性比較強(qiáng)的這些細(xì)化的規(guī)則。
最后一點(diǎn)就是有關(guān)證券侵權(quán)中的訴訟主體資格問題。確實(shí)如果我們要搞民事賠償，遇到的一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題就是如果股民都可以以各類名義來提起訴訟，受害的股民成千上萬，都到法院來提起訴訟，可能法院感到非常地害怕了，通過集團(tuán)訴訟，也可能很多法院也不一定敢受理。是不是可以考慮，因?yàn)楝F(xiàn)在法院也承擔(dān)著維穩(wěn)的壓力等等，各方面因素考慮，我們建議是不是可以通過成立有關(guān)投資者權(quán)益保護(hù)協(xié)會(huì)這樣的機(jī)構(gòu)，來代理股民提起訴訟，不一定通過集團(tuán)訴訟，或者其他的辦法，甚至個(gè)人來提起訴訟這種辦法，通過成立這樣一個(gè)機(jī)構(gòu)，來幫助解決當(dāng)前受害人他們?cè)谠馐芮趾σ院�，能夠有效地在法院提起訴訟，解決糾紛，而且也不至于使法院感到壓力。我覺得確實(shí)證券侵權(quán)，也是我們當(dāng)前完善證券法治非常重要的一個(gè)內(nèi)容，希望在未來通過《侵權(quán)法》，或者通過《證券法》的完善，使這個(gè)制度不斷完善，我先談這點(diǎn)建議，謝謝大家。
[10:50:59] 主持人黃煒：謝謝王利明教授，王老師為了證券民事侵權(quán)制度建設(shè)的問題，闡述了他的想法和觀點(diǎn)，特別是我覺得里面提出了一些民事責(zé)任本身是監(jiān)管這么一個(gè)理念，同時(shí)王老師從民事責(zé)任制度完善，從責(zé)任主體，因果關(guān)系，規(guī)則原則，以及包括訴訟主體資格安排這方面，都做了很好的一些闡述，特別是提出了一些具體的解決方案，比如說在責(zé)任主體的考慮方面，我們監(jiān)管當(dāng)中，這確實(shí)是個(gè)現(xiàn)實(shí)問題，追究責(zé)任，最后責(zé)任落實(shí)到高管，這是法律最后的一些要求，但客觀上確實(shí)存在一些真正做主導(dǎo)作用，做這個(gè)外事，發(fā)揮主導(dǎo)作用的一些人，反而不能相應(yīng)地承擔(dān)民事責(zé)任，這確實(shí)是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的問題，王老師提出來，能不能用侵權(quán)責(zé)任法里面的相應(yīng)責(zé)任這種理念來支持實(shí)踐中的安排，這都是非常好的建議。前面領(lǐng)導(dǎo)致辭里面，宋曉明庭長(zhǎng)提出了希望，在證券法治完善過程中，把侵權(quán)民事責(zé)任完善作為一個(gè)熱點(diǎn)板塊，希望引起重視，剛才王老師第一個(gè)發(fā)言就回應(yīng)了這個(gè)問題，是個(gè)很好的實(shí)踐與理論的互動(dòng)，非常受益。下面請(qǐng)華東政法大學(xué)顧功耘副校長(zhǎng)做演講，大家歡迎。
[11:03:41] 顧功耘：各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家，非常高興在這里跟大家一起交流。我發(fā)言的主題是“深化證券市場(chǎng)的制度改革需認(rèn)真審視的幾個(gè)問題”。
修改以后的《證券法》實(shí)施以來，我們?cè)谕七M(jìn)證券市場(chǎng)化改革方面，做了大量的工作，比方說股權(quán)分置改革，提高上市公司質(zhì)量，加強(qiáng)證券公司綜合治理，發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者，完善發(fā)行制度，打擊內(nèi)幕交易，新推創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)，以及開展股指期貨，融資融券等業(yè)務(wù)。這其中有的是解決歷史遺留問題，也是解決計(jì)劃經(jīng)濟(jì)思路影響下的制度缺陷的問題，有的是發(fā)展與創(chuàng)新市場(chǎng)業(yè)務(wù)的問題。前幾天，中國(guó)證監(jiān)會(huì)又推出六大監(jiān)管新政，這六大新政包括統(tǒng)一債權(quán)市場(chǎng)、改變高發(fā)局面、推進(jìn)退市的改革、創(chuàng)業(yè)板再融資、加大對(duì)犯罪的打擊力度，以及整頓交易場(chǎng)所。可以說這些改革舉措和新政，在推進(jìn)市場(chǎng)化改革方面都是卓有成效的；也可以說，證券市場(chǎng)是我國(guó)市場(chǎng)化程度最高的市場(chǎng)，很值得我們肯定和總結(jié)。
但必須看到，由于中國(guó)證券市場(chǎng)的本土化特性，比方說股權(quán)機(jī)構(gòu)不合理，體制轉(zhuǎn)軌這樣一個(gè)過程，由于國(guó)外資本制度的某些不良影響，尤其是美國(guó)現(xiàn)在資本市場(chǎng)暴露出來的問題，造成了嚴(yán)重的金融危機(jī)，市場(chǎng)化改革的深度和廣度仍然有待進(jìn)一步拓展，深化證券市場(chǎng)的制度改革，在我看來實(shí)際上面臨兩個(gè)方面的重要任務(wù)：
一方面是推進(jìn)證券市場(chǎng)的自由化，其中包括主體設(shè)置的自由化、市場(chǎng)交易的自由化。另一方面，是推進(jìn)證券市場(chǎng)的有效監(jiān)管。前者是民法商法制度改革的問題，即進(jìn)一步放松管制，使市場(chǎng)交易規(guī)則發(fā)揮應(yīng)有的作用。后者是行政法、經(jīng)濟(jì)法制度改革的問題，即轉(zhuǎn)變政府的經(jīng)濟(jì)管理的職能，使政府將該監(jiān)管的事務(wù)能夠真正做到位。
結(jié)合國(guó)內(nèi)國(guó)外證券市場(chǎng)已經(jīng)暴露出來的一些弊端，我認(rèn)為邁向成熟市場(chǎng)的證券法治，要特別關(guān)注和解決以下幾個(gè)問題：
第一，虛擬資本如何為實(shí)體經(jīng)濟(jì)服務(wù)，避免虛擬資本完全淪為投機(jī)者的工具。在不少資本主義國(guó)家，虛擬經(jīng)濟(jì)基本上背離了實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的宗旨，資本市場(chǎng)配置資源的作用逐漸被弱化，我們?nèi)绾蝸矸乐惯@個(gè)問題？盡管我們國(guó)家現(xiàn)在資本市場(chǎng)的規(guī)模還很有限，但是從目前我們已經(jīng)看到的一些現(xiàn)象來看，我們資本市場(chǎng)的每一個(gè)行為，是不是都是能夠完全地服務(wù)于我們實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這還有待我們?nèi)フJ(rèn)真思考。
第二，在投資者與經(jīng)營(yíng)者實(shí)行分離的情況下，如何使經(jīng)營(yíng)者盡到自己的責(zé)任。在美國(guó)，經(jīng)理人過度地分享企業(yè)的利益，已經(jīng)影響到百姓的利益和生活。在我國(guó)，如何建立既能夠?qū)?jīng)營(yíng)者激勵(lì)，又能夠?qū)?jīng)營(yíng)者約束的機(jī)制，以避免百姓的不滿和憤怒，帶來不穩(wěn)定的因素，這個(gè)問題我認(rèn)為也是值得我們關(guān)注的一個(gè)問題。曾經(jīng)市場(chǎng)也個(gè)別地發(fā)生，比方一些企業(yè)的董事長(zhǎng)，一年年薪開到了六千萬，這盡管是極個(gè)別的例子，但是在市場(chǎng)上造成了很惡劣的影響。
第三，市場(chǎng)的中介服務(wù)組織如何既加強(qiáng)自律，管好自己，又能夠在市場(chǎng)上發(fā)揮中介服務(wù)的作用，提高市場(chǎng)運(yùn)行的效率。美國(guó)金融危機(jī)中間的一個(gè)很大教訓(xùn)就是，中介機(jī)構(gòu)為了自身的利益，欺騙公眾投資者，在我國(guó)同樣存在中介機(jī)構(gòu)自律性不夠，誠信度較低等問題。
第四，如何來推進(jìn)投資的分散化和市場(chǎng)的民主化問題。股份公司股權(quán)高度集中，不利于公司治理機(jī)構(gòu)的改進(jìn)，也不利于分散的投資者參與，以及他們利益的保護(hù)。這個(gè)問題解決不好，必然影響證券市場(chǎng)的持續(xù)發(fā)展。
第五，如何約束政府的行為，保證市場(chǎng)的穩(wěn)定和競(jìng)爭(zhēng)秩序的維護(hù)。最近有資料反映，全國(guó)各地已經(jīng)出現(xiàn)了數(shù)百家交易場(chǎng)所，這些場(chǎng)所變相地有的是公開的進(jìn)行類似于證券的交易，這個(gè)問題的產(chǎn)生，一定與地方政府不當(dāng)行為有關(guān)，這些交易場(chǎng)所很少?zèng)]有政府的審批文件，地方政府濫用權(quán)利，越權(quán)審批，已經(jīng)造成嚴(yán)重的后果。同時(shí)，在證券市場(chǎng)上也有這樣的問題，政府出臺(tái)一些調(diào)控性的政策影響市場(chǎng)，如何來防止市場(chǎng)在這樣的情況之下，大幅度地波動(dòng)，這個(gè)實(shí)際上是對(duì)政府的行為，在一定程度上，也是應(yīng)該有所約束的，我們反對(duì)市場(chǎng)任何人來操縱市場(chǎng)，但是政府有的時(shí)候出臺(tái)一個(gè)政策，可能比任何一個(gè)機(jī)構(gòu)或者個(gè)人操縱市場(chǎng)的影響會(huì)更大。
第六，如何來規(guī)范資源，多重配置，層層加價(jià)，導(dǎo)致中小企業(yè)被盤剝，以致無法生存，而大企業(yè)，大集團(tuán)利用優(yōu)勢(shì)形成資源壟斷的問題。據(jù)報(bào)道，一些上市公司和國(guó)家控股的企業(yè)，理財(cái)?shù)氖找娲笥谒约褐鳡I(yíng)業(yè)務(wù)的收益，這一現(xiàn)象很值得我們關(guān)注。
以上提出的問題，在證券法修改完善的過程中，我認(rèn)為都是不能夠忽視的，因?yàn)檫@是我們當(dāng)前市場(chǎng)存在的一些比較特殊的問題，有的涉及立法、執(zhí)法、司法的觀念理念的轉(zhuǎn)變問題，有的則涉及到法律原則的進(jìn)一步明確和修正的問題，也有的是涉及到具體制度的實(shí)際問題�？傊�，這些課題需要我們各抒己見，獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策，來進(jìn)一步研究和加以解決，我的發(fā)言完了，謝謝。
[11:03:50] 主持人黃煒：謝謝顧校長(zhǎng)，顧校長(zhǎng)展開的主題演講，是從《證券法》制度需要完善的話應(yīng)該關(guān)注的基本問題的角度來思考的，他提出了六個(gè)方面的問題，也都是從我們做監(jiān)管工作角度來看，也是監(jiān)管工作當(dāng)中，每天都要面對(duì)的一些現(xiàn)實(shí)問題，從問題出發(fā)提出來，希望理論界、實(shí)踐界共同回答這個(gè)問題，最終能夠?qū)崿F(xiàn)我們法律制度的完善，我想對(duì)于我們做好實(shí)際工作，完成好監(jiān)管工作的目標(biāo)應(yīng)該是有好處的，特別是提出來要正確處理好證券市場(chǎng)與監(jiān)管這個(gè)關(guān)系和理念，始終放到我們制度建設(shè)基本的問題的角度來考慮，非常有建設(shè)性，我們聽了以后非常有啟發(fā)，謝謝顧校長(zhǎng)。
下面請(qǐng)上海證券交易所副總經(jīng)理徐明先生給我們做主旨演講，大家歡迎。
[11:20:53] 徐明：謝謝主持人，各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家、學(xué)者，非常高興作為實(shí)務(wù)部門的代表，在此做交流發(fā)言，我發(fā)言的題目是“進(jìn)一步完善公司債券市場(chǎng)的法律制度”本次上證法治論壇的主題是“邁向成熟市場(chǎng)的證券法治與《證券法》的修改”，當(dāng)我們談?wù)撟C券資本市場(chǎng)時(shí)，通常大家都不知不覺的大多數(shù)談的是股票，討論債券的并不多。在實(shí)踐當(dāng)中，人們對(duì)股票的熟知程度，也是遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了債券，在法界研究領(lǐng)域當(dāng)中，對(duì)債券市場(chǎng)的研究，也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及對(duì)股票的研究，但債券市場(chǎng)是公司的一個(gè)重要組成部分，這一點(diǎn)也日益成為各方的共識(shí)，擴(kuò)大直接融資比例，大力發(fā)展公司債券市場(chǎng)，已經(jīng)上升為我國(guó)資本市場(chǎng)當(dāng)中一項(xiàng)戰(zhàn)略。
證券立法我個(gè)人認(rèn)為也是如此，關(guān)于股票的立法，要比債券的立法豐富翔實(shí)得多。我們現(xiàn)在《證券法》當(dāng)中，客觀上我感覺有點(diǎn)重股輕債的問題，這些問題還沒有很好地得到解決。因此，如何按照債券的內(nèi)在規(guī)律和基本特點(diǎn)，完善或者重構(gòu)《證券法》當(dāng)中的債券制度，已經(jīng)成為證券法治當(dāng)中一個(gè)重要的課題，就這個(gè)課題，我想談三點(diǎn)看法，不足之處請(qǐng)大家批評(píng)指正。
第一點(diǎn)看法，是我國(guó)債券市場(chǎng)應(yīng)當(dāng)成為我國(guó)資本市場(chǎng)更加重要的組成部分。因?yàn)槲覀冎�，從籌措資金，它的資源配置的角度，債券是企業(yè)融資的重要渠道，債券市場(chǎng)已經(jīng)成為資本市場(chǎng)籌資最主要的功能之一。發(fā)展債券市場(chǎng)，對(duì)全面發(fā)揮資本市場(chǎng)功能具有特別重要的意義，應(yīng)該說一個(gè)比較發(fā)達(dá)的債券市場(chǎng)，它有三個(gè)有利于，一個(gè)是有利于平衡資本市場(chǎng)融資模式，改變企業(yè)融資對(duì)銀行貸款的嚴(yán)重依賴，從而降低銀行的貸款風(fēng)險(xiǎn)。
第二個(gè)也是有利于拓寬公司融資渠道，促進(jìn)公司治理機(jī)構(gòu)的完善與發(fā)展，改變以股權(quán)融資為主要融資模式的不合理的現(xiàn)狀。
第三有利于滿足投資者的不同風(fēng)險(xiǎn)偏好，進(jìn)行有效投資組合的需要，同時(shí)也有利于有效地國(guó)家宏觀調(diào)控，促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。
在我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展當(dāng)中，盡管債券市場(chǎng)早于股票市場(chǎng)，但發(fā)展相對(duì)還是滯后的。近年來，債券市場(chǎng)的重要性，尤其是公司債券市場(chǎng)越來越受到重視，債券市場(chǎng)得到了一定的發(fā)展，但是與擴(kuò)大直接融資比例，全面發(fā)揮資本市場(chǎng)功能的戰(zhàn)略定位，和內(nèi)在需求相比較的話，仍然有一定的差距。我覺得所存在的問題可能體現(xiàn)在三個(gè)方面：
一是資本市場(chǎng)的倒金字塔結(jié)構(gòu)仍然沒有改變，在成熟資本市場(chǎng)的融資債券品種當(dāng)中，基本上是股票、國(guó)債、公司債的規(guī)模依次是從小到大的一個(gè)金字塔的結(jié)構(gòu)。但是我國(guó)目前的話，股票市場(chǎng)大，債券市場(chǎng)小的這個(gè)倒金字塔的結(jié)構(gòu)沒有改變，公司債券市場(chǎng)規(guī)模還是比較小的。一個(gè)例證就是我們2008年到2010年這三年當(dāng)中，股票融資規(guī)模達(dá)到18750億左右人民幣，而同期咱們的公司債券的融資累計(jì)發(fā)行1534億，僅占股票融資比例的8%，這個(gè)數(shù)字是很小的。這與美國(guó)、歐盟等成熟市場(chǎng)當(dāng)中，公司債券融資比例高達(dá)整個(gè)資本市場(chǎng)的70%相比較的話，反差還是比較大。
第二個(gè)問題，公司債券在整個(gè)債券體系當(dāng)中所占的比重還是比較小的，經(jīng)過多年來的發(fā)展，我國(guó)債券品種已從單一的國(guó)債擴(kuò)大到央行票據(jù)、商業(yè)銀行金融債券、企業(yè)債券、公司債、中小企業(yè)結(jié)合票據(jù)、資產(chǎn)支持證券等多種品種。但總體上看，還是比較單一，特別是債券市場(chǎng)以國(guó)家信用為主，國(guó)債、央行票據(jù)、政策性金融債這些國(guó)家，或者是準(zhǔn)國(guó)家信用債券，占市場(chǎng)存量的80%以上，真正意義上的公司債券比例還是比較低。而且在公司債券當(dāng)中，發(fā)行人仍以央企或者優(yōu)質(zhì)的地方企業(yè)為主，中小企業(yè)直接融資的比例并不高。
[11:21:15] 第四，是發(fā)揮交易所在公司債券市場(chǎng)發(fā)展中的自律管理作用。債券交易所作為自律管理組織，承擔(dān)著審核公司債券上市，組織管理好債券交易，對(duì)債券發(fā)行人實(shí)施信息披露監(jiān)管等職責(zé)，近年來，上交所將大力發(fā)展債券市場(chǎng)作為一項(xiàng)緊迫任務(wù)，進(jìn)一步完善債券業(yè)務(wù)規(guī)則，拓展債券交易品種，優(yōu)化債券交易制度，開展債券業(yè)務(wù)創(chuàng)新，大力培育公司債券市場(chǎng)等等，我們采取了一系列的措施。債券市場(chǎng)應(yīng)該說得到了長(zhǎng)足的發(fā)展，債券的托管量、新上市債券的個(gè)數(shù)，掛牌交易債券的個(gè)數(shù)明顯擴(kuò)大，債券產(chǎn)品創(chuàng)新也不斷取得了新的進(jìn)展，這些變化說明交易所在債券市場(chǎng)發(fā)展中，應(yīng)當(dāng)，也應(yīng)該能夠發(fā)揮相應(yīng)的優(yōu)勢(shì)和作用。
因此，我覺得在公司債券法律設(shè)計(jì)當(dāng)中，應(yīng)該實(shí)現(xiàn)交易所對(duì)公司債券的上市，交易組織管理，交易品種創(chuàng)新和上市后的持續(xù)監(jiān)管留下應(yīng)有的空間，我的發(fā)言完了，謝謝大家。
[11:21:33] 主持人黃煒：謝謝徐明總，他提出了資本市場(chǎng)發(fā)展到今天一個(gè)非�，F(xiàn)實(shí)，而且非常重大的問題，就是怎么樣加快債券市場(chǎng)發(fā)展的問題，他進(jìn)行了系統(tǒng)的闡述，核心提出來就是說現(xiàn)在我們債券市場(chǎng)從不管市場(chǎng)發(fā)展也好，從制度建設(shè)也好，我歸納起來體會(huì)實(shí)際上是兩個(gè)方面：
一個(gè)外部來看，它不統(tǒng)一，很分散，從市場(chǎng)也好，從制度也好，從我們內(nèi)部來看，現(xiàn)在制度建設(shè)，也沒有把債券性質(zhì)的一套制度安排，跟股票性質(zhì)的一套制度安排，進(jìn)行有差異化的安排，客觀上對(duì)債券市場(chǎng)的發(fā)展是有制約的。到目前為止，債券的發(fā)行還要經(jīng)過發(fā)審委審核，這樣一種制度設(shè)計(jì)是不是符合債券市場(chǎng)發(fā)展本身的規(guī)律，怎么樣從債券市場(chǎng)，從判斷發(fā)行人償債能力的角度，來考慮設(shè)計(jì)我們一整套的債券制度，確實(shí)是非常現(xiàn)實(shí)的問題，這個(gè)主題選得非常好，我們對(duì)徐總表示感謝。
下面我們請(qǐng)北京大學(xué)法學(xué)院張守文院長(zhǎng)給我們做主題演講，大家歡迎。
[11:32:26] 張守文：謝謝主持人，尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位來賓、各位專家學(xué)者，大家上午好！時(shí)間過得很快，我簡(jiǎn)要談一點(diǎn)問題，我想講的主要就是“完善我國(guó)資本市場(chǎng)的立法的若干思考”。
大家都知道在九十年代初，就提出了一個(gè)非常重要的命題，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì)，依循著這樣一個(gè)命題，在我們資本市場(chǎng)領(lǐng)域里，當(dāng)然就衍生出在資本市場(chǎng)上，法治或者是法律的規(guī)制就更加重要，正是基于這樣一個(gè)考慮，二十多年來，在資本市場(chǎng)立法的發(fā)展進(jìn)程中，我們應(yīng)該說取得了很多的成績(jī)。但與此同時(shí)，我們?cè)诜ㄖ谓ㄔO(shè)的各個(gè)環(huán)節(jié)，特別是立法、執(zhí)法、司法等等方方面面，還存在著很多的一些不足，在這個(gè)方面，我想在座的各位專家，都有很多自己的思考和研究，事實(shí)上很多人都寫了很多的論文在探討這樣一些問題。今天時(shí)間的關(guān)系，我就簡(jiǎn)要從立法的角度著重談一點(diǎn)思考。
首先第一個(gè)方面，我們先說一說我們國(guó)家在資本市場(chǎng)立法方面所取得的一些突出的成就。今年的年初，大家都知道，我們國(guó)家已經(jīng)宣告，有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成了，這樣的一個(gè)形成過程中，當(dāng)然就包含了有關(guān)資本市場(chǎng)這樣一些法律規(guī)范，作為一個(gè)重要的子系統(tǒng)，如果這個(gè)部分不完善的話，整個(gè)法律體系的形成，恐怕也是有一定的問題的。當(dāng)然了，對(duì)這個(gè)形成的問題，很多專家學(xué)者還有很多自己的認(rèn)識(shí)和看法，但是不管怎么樣，目前一個(gè)基本的評(píng)價(jià)，基本的估計(jì)，就是我們現(xiàn)在在資本市場(chǎng)方面，證券的立法方面，一個(gè)基本的體系已經(jīng)形成了。在這樣一個(gè)體系的構(gòu)成方面，有的投資講，已經(jīng)形成了一個(gè)重要的橄欖形的結(jié)構(gòu)，兩頭小，中間大。所謂兩頭小，一頭是全國(guó)人大等等所制定的法律，還有一頭是最高人民法院所確立的司法解釋。中間最大的頭就是國(guó)務(wù)院所制定的行政法規(guī)，以及及證監(jiān)會(huì)為代表的這些機(jī)構(gòu)所制定的規(guī)章和文件。這樣體系架構(gòu)，它的數(shù)量比例關(guān)系怎么樣，還是值得我們很好地來思考。
從總體來講，中間大的這一頭，大家有四百左右的數(shù)量，所以總體來講，還是做到了有法可依。這是我們目前在立法方面所取得的一些成就。數(shù)量上的問題解決了，接下來就是質(zhì)量上怎么去改進(jìn)，這是一個(gè)非常重要的問題。所以今天我們的主題，著重討論證券的法治和《證券法》的完善，這樣一個(gè)選題非常好。
接下來第二個(gè)大的問題，我想著重講一講我們下一步要完善相關(guān)的資本市場(chǎng)方面的法律體系需要著重考慮哪些問題。大家都知道，我們這樣一個(gè)資本市場(chǎng)的法律體系的完善也好，或者《證券法》的完善也好，都要遵循一系列非常重要的基本的原則，這些方面的原則，我想最主要有三個(gè)原則，一個(gè)就是法定的原則。第二個(gè)原則就應(yīng)該是適度的原則。第三個(gè)是績(jī)效的原則。這貫穿于我們整個(gè)執(zhí)法、立法、司法的全過程。在這樣一個(gè)大的原則的指導(dǎo)之下，我們要考慮一系列的問題，比方說為什么在證券法治立法方面，法定原則特別重要，因?yàn)檫@關(guān)系到各類主體最基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)，這樣我們就必須要嚴(yán)格的法定所以這是這么多年來，我們一直孜孜以求，加強(qiáng)法治建設(shè)一個(gè)非常重要的原因。
下一步我們要完善我們這樣一個(gè)立法的體系，我們需要關(guān)注哪些問題？我想至少應(yīng)該關(guān)注這樣的幾個(gè)方面的問題。第一個(gè)方面，我們應(yīng)該更進(jìn)一步地關(guān)注市場(chǎng)基礎(chǔ)性的地位，或者它的主導(dǎo)作用。對(duì)于這個(gè)問題，上午發(fā)言的時(shí)候都講到了這個(gè)問題，我想對(duì)這個(gè)方面大家還是有很大的共識(shí)。這樣一個(gè)共識(shí)就強(qiáng)調(diào)，我們還是要充分發(fā)揮我們資本市場(chǎng)基礎(chǔ)性主導(dǎo)的地位和作用，大家都知道，金融危機(jī)發(fā)生以后，歐美各國(guó)其實(shí)仍然沒有放棄市場(chǎng)主導(dǎo)的基礎(chǔ)地位，而加強(qiáng)監(jiān)管，是在這個(gè)基礎(chǔ)之上所加強(qiáng)的，因此一個(gè)很重要的思路，我們應(yīng)該加強(qiáng)監(jiān)管，另外一方面我們要放松對(duì)市場(chǎng)的管制，讓市場(chǎng)發(fā)揮它的作用，市場(chǎng)能夠做的好的，讓市場(chǎng)去做，市場(chǎng)做不好的，監(jiān)管就必須要跟上，而且這個(gè)監(jiān)管顯得尤其重要。畢竟證券的監(jiān)管，或者整體金融的監(jiān)管，它是一個(gè)特別的市場(chǎng)監(jiān)管，它關(guān)系到國(guó)計(jì)和民生，所以在這方面還是要特別強(qiáng)調(diào)。這樣的一個(gè)基本架構(gòu)確立了以后，下一步立法一個(gè)大的思路，就有了，這是第一個(gè)方面要關(guān)注的。
第二個(gè)方面，還應(yīng)該進(jìn)一步關(guān)注我們整體立法的綜合性，也就是說要從傳統(tǒng)的單一的立法，向綜合的立法去轉(zhuǎn)變，這一點(diǎn)在座各位已經(jīng)有了很多的研究。畢竟從成熟市場(chǎng)的情況來看，相關(guān)的監(jiān)管從分業(yè)監(jiān)管逐漸向綜合監(jiān)管來轉(zhuǎn)變，特別是隨著金融創(chuàng)新力度的不斷加大和加強(qiáng)，我們監(jiān)管，我們的規(guī)制也必須要跟上去，只有加強(qiáng)整體立法的綜合性，我們才能更好地應(yīng)對(duì)時(shí)代發(fā)展的需要，因?yàn)槲覀冋w的時(shí)代是從一個(gè)分析的時(shí)代向綜合的時(shí)代過渡，更好地發(fā)揮我們立法的重要作用。
第三個(gè)方面，我想還需要再進(jìn)一步關(guān)注的，就是整個(gè)立法的精細(xì)化，文集里面有作者專門談到了這個(gè)問題，重視立法的精細(xì)化，這個(gè)是非常重要的。因?yàn)槲覀冞^去的立法相對(duì)來說還是比較粗略的，在單一立法之下，這種粗略的立法還是非常突出的，我們很多方面的條款，宣誓性的比較多，授權(quán)性的比較多，兜底性的比較多，而對(duì)相關(guān)權(quán)利義務(wù)精細(xì)的規(guī)定還是不夠的，同發(fā)達(dá)國(guó)家相比，我們還有一定的差距。所以下一步如何進(jìn)行精細(xì)化的立法，恐怕是一個(gè)很重要的問題。
同時(shí)，在這個(gè)過程中，如何同我們現(xiàn)在新的發(fā)展，特別是金融創(chuàng)新不斷的發(fā)展，與證券類似的這樣一些產(chǎn)品不斷的發(fā)展相結(jié)合，上午宋庭長(zhǎng)也講到，如何對(duì)我們的法律進(jìn)行擴(kuò)大的一種解釋，是從解釋的角度還是從立法的角度考慮，也都值得我們深思。如果在精細(xì)化的立法方面做了很好的一些制度安排的話，很多方面的問題可能就能夠得到更好的處理。
[11:32:35] 第四個(gè)方面，還應(yīng)該關(guān)注的是應(yīng)該關(guān)注我們整體的立法的協(xié)調(diào)性，整個(gè)立法是一個(gè)系統(tǒng)。所以這種立法的協(xié)調(diào)性、系統(tǒng)性，或者體系化特別重要。目前我們很多的立法的協(xié)調(diào)性還很不夠，比方說剛才徐總講到了債券這個(gè)問題，幾家分頭去制定相關(guān)規(guī)定，證監(jiān)會(huì)出來一頭，發(fā)改委又是一塊，我們央行又有一塊，這樣在多頭立法，部門立法的情況下，很多方面的目標(biāo)會(huì)發(fā)生沖突，很多方面的制度安排，這樣不利于整體市場(chǎng)的統(tǒng)一發(fā)展。事實(shí)上不僅僅在金融的監(jiān)管，或者是證券的監(jiān)管方面我們要注意這個(gè)協(xié)調(diào)，還要注意整個(gè)的監(jiān)管同調(diào)控實(shí)踐的協(xié)調(diào)，比如整個(gè)證券的監(jiān)管，如何同整體金融的調(diào)控協(xié)調(diào)起來，或者同其他更廣泛的調(diào)控協(xié)調(diào)起來，也是下一步立法中要關(guān)注的協(xié)調(diào)方面的一個(gè)非常重要的問題。
第五點(diǎn)，我想在立法方面需要關(guān)注的一個(gè)問題是，還應(yīng)該關(guān)注我們整體的立法的時(shí)效性，法律能不能得到有效的施行，能不能得到有效的實(shí)施，它的實(shí)效如何，應(yīng)該特別關(guān)注。我們現(xiàn)在立法很多了，但是效果如何，大家都是特別關(guān)注的，事實(shí)上要保障整體的立法的實(shí)效，我們就必須要加大我們相關(guān)的責(zé)任追究的力度，加大懲處的機(jī)制。所以從責(zé)任的角度來講，如何把賠償性的責(zé)任跟懲罰性的責(zé)任有機(jī)結(jié)合起來，如何把各種各樣的責(zé)任追究的機(jī)制，救濟(jì)的機(jī)制，有機(jī)協(xié)調(diào)統(tǒng)一起來，上午各位發(fā)言嘉賓都講到了這樣一些問題，所以我們應(yīng)該把這樣一些問題很好地組織起來，一旦把這些問題解決好，不管是集團(tuán)訴訟方面，還是行政制裁，各種各樣責(zé)任追究的機(jī)制，把它們協(xié)調(diào)起來的話，對(duì)于保障整體我們證券立法的實(shí)效，以及整個(gè)資本市場(chǎng)立法的實(shí)效，我相信都會(huì)大有益處。
總體來講，上述的幾個(gè)方面，是我們下一步在進(jìn)行證券立法，以及整體資本市場(chǎng)立法的時(shí)候需要特別關(guān)注的，我就簡(jiǎn)要說這么幾點(diǎn)，謝謝大家。
[11:32:47] 主持人黃煒：謝謝張守文院長(zhǎng)，他提出了需要關(guān)注的五個(gè)問題，都非常好，對(duì)于我們做好立法工作本身，具有非常重要的理念價(jià)值和方法論的意義，對(duì)于我們是非常有啟發(fā)的。
下面我們請(qǐng)尊敬的中國(guó)賞商學(xué)會(huì)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)，清華大學(xué)法學(xué)院教授王保樹會(huì)長(zhǎng)給我們做演講，大家歡迎。
[11:52:11] 王保樹：首先非常感謝會(huì)議的主辦單位和承辦單位舉辦這樣一個(gè)非常有意義的會(huì)議，也非常感謝主辦單位、承辦單位邀請(qǐng)我參加這個(gè)會(huì)，使我能夠有機(jī)會(huì)跟大家交流、學(xué)習(xí)。我發(fā)言的題目是修改《證券法》應(yīng)該發(fā)揮關(guān)注它的功能，促進(jìn)引導(dǎo)功能。2005年《證券法》與《公司法》一同進(jìn)行了修訂，現(xiàn)在從《證券法》的頒布到今天，又過去六年了，在這六年當(dāng)中，我們資本市場(chǎng)經(jīng)受了世界金融風(fēng)暴的考驗(yàn)，并且在考驗(yàn)中有了新的發(fā)展，從原有的A股市場(chǎng)和2005年《證券法》實(shí)施前建立的中小板市場(chǎng)外，又增加了創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)，國(guó)際板市場(chǎng)也在呼之欲出，多層次，多種類的資本市場(chǎng)正在形成中�！蹲C券法》必須成為持續(xù)推動(dòng)資本市場(chǎng)改革的法，為了做到這一點(diǎn)，應(yīng)該強(qiáng)調(diào)制度的改革與發(fā)揮《證券法》對(duì)資本市場(chǎng)的功能緊密地結(jié)合起來，應(yīng)該關(guān)注如何通過修改《證券法》，使其充分發(fā)揮適應(yīng)、促進(jìn)、引導(dǎo)資本市場(chǎng)的功能。
第一，修改《證券法》應(yīng)適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，《證券法》雖然監(jiān)管的內(nèi)容很多，但它不應(yīng)該限制資本市場(chǎng)的發(fā)展，相反，它應(yīng)積極適應(yīng)資本市場(chǎng)的發(fā)展，隨同資本市場(chǎng)的發(fā)展而革新，在資本市場(chǎng)不變的背景下，在國(guó)際金融風(fēng)云變化面前，《證券法》只能求新，而不能夠片面地追求穩(wěn)定。2005年《證券法》修訂以來，資本市場(chǎng)雖然沒有走出熊市，但其一系列的變化不可忽視，實(shí)踐中廣泛存在的銀行理財(cái)產(chǎn)品，信托理財(cái)產(chǎn)品，資產(chǎn)證券法產(chǎn)品等，具有明顯的證券屬性，而不具有傳統(tǒng)的銀行服務(wù)與保險(xiǎn)服務(wù)的特點(diǎn)，統(tǒng)一監(jiān)管較分散監(jiān)管效率高，而我國(guó)的《證券法》僅列舉了適用的范圍，沒有規(guī)定什么是證券，適用的范圍偏窄，不可能將上述產(chǎn)品列入它的調(diào)整范圍，不利于投資者和金融消費(fèi)者的保護(hù)。
這次《證券法》的修改，應(yīng)該改變上述的不適應(yīng)，反映資本市場(chǎng)的變化，適應(yīng)資本市場(chǎng)創(chuàng)新的需要。
第二，修改《證券法》應(yīng)著眼于促進(jìn)資本市場(chǎng)的發(fā)展，促進(jìn)與市場(chǎng)監(jiān)管并不矛盾，促進(jìn)的功能與資本市場(chǎng)監(jiān)管的個(gè)性之中，促進(jìn)資本市場(chǎng)的發(fā)展應(yīng)該是市場(chǎng)監(jiān)管的應(yīng)有之一。伴隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代化和資本市場(chǎng)從轉(zhuǎn)軌向成熟的方向發(fā)展，監(jiān)管的功能日益豐富，它不僅是依法禁止、限制行為，還包括方便投資者消除投資的障礙，實(shí)際上禁止、限制并不是目的，最終也是為了使更多的投資者得到保護(hù)，讓更多的投資者感到投資的方便，方便投資者首先表現(xiàn)在股份的發(fā)行上，《證券法》要通過修改進(jìn)一步改革股份發(fā)行的法律制度，現(xiàn)行《證券法》對(duì)股份發(fā)行采用核準(zhǔn)制，似乎較原來曾經(jīng)實(shí)行過的審批制是一個(gè)改革。但要解析它的運(yùn)作機(jī)制就不難發(fā)現(xiàn)，核準(zhǔn)制并沒有最終脫離行政許可的思路，新《證券法》應(yīng)在發(fā)行制度上革新，丟掉行政許可主義乃至于準(zhǔn)則主義。
公司債券是投資者另一個(gè)主要品種，剛才各位嘉賓發(fā)表了很有價(jià)值的意見，這里面我就個(gè)別點(diǎn)稍微強(qiáng)調(diào)一下�，F(xiàn)在的《證券法》，債券的發(fā)行與股份的發(fā)行，應(yīng)該說是極其相似的，這次《證券法》的修改，應(yīng)該充分關(guān)注債券與股份的性質(zhì)和突出風(fēng)險(xiǎn)的差別。同時(shí)，應(yīng)該注意債券發(fā)行監(jiān)管的改革，現(xiàn)行法是采用了多重的監(jiān)管，一個(gè)管規(guī)模，一個(gè)管核準(zhǔn)發(fā)行，有人說像吹笛子一樣，一個(gè)人吹氣，一個(gè)人捏眼，多元管理，這容易給投資者帶來麻煩，并且還會(huì)使債券市場(chǎng)存在著較大風(fēng)險(xiǎn)。所以債券發(fā)行的監(jiān)管制度和市場(chǎng)，也應(yīng)該在通過這次《證券法》的修改進(jìn)行改革。
在我們《證券法》實(shí)施當(dāng)中，應(yīng)該說查處證券市場(chǎng)的違法行為，強(qiáng)化對(duì)內(nèi)幕交易打擊的角度，消除投資者的障礙，也是營(yíng)造投資者方便投資的環(huán)境。在這方面，應(yīng)該說證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)為此制定了很多相應(yīng)的配套規(guī)章，但是和實(shí)踐相比較，抽象而欠缺具體，沒有徹底解決實(shí)踐中的難題。所以適應(yīng)資本市場(chǎng)發(fā)展的需求，在這次修改完善《證券法》的過程當(dāng)中，應(yīng)該總結(jié)以上的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，更加明確地界定內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)和證券欺詐它的內(nèi)涵、范圍，簡(jiǎn)化取證程序，這點(diǎn)應(yīng)該說是有利于投資者和金融消費(fèi)者的保護(hù)，也應(yīng)該說是維護(hù)《證券法》基本宗旨所需要的。
第三，《證券法》的修改應(yīng)該關(guān)注發(fā)揮引導(dǎo)的功能，這個(gè)引導(dǎo)的功能，不僅在于引導(dǎo)上市公司健康發(fā)展，也在于引導(dǎo)投資者的投資方向。其中完善上市公司的退市制度，發(fā)揮《證券法》引導(dǎo)功能，在這方面也是一個(gè)重要措施。現(xiàn)在的上市公司，尤其是創(chuàng)業(yè)板的公司，雖然有的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)很差，但是市盈率高，富余資金很多，這與沒有完善的退市制度是有關(guān)系的。要理性地確定股價(jià)，從根本上解決經(jīng)營(yíng)好壞與市場(chǎng)價(jià)值無關(guān)的問題。良好的退市制度，剛才我談到，也是引導(dǎo)投資者確定理性的投資方向，通過淘汰垃圾股，弘揚(yáng)績(jī)優(yōu)股，讓投資者遠(yuǎn)離惡性炒作，遏制惡性投資行為，使垃圾股的重組成為不可能。
我覺得引導(dǎo)功能的充分性還應(yīng)該保證引導(dǎo)上市公司投資者充分認(rèn)識(shí)《證券法》上，《證券法》的范圍不僅是包括國(guó)家制定法，也包括自治法的規(guī)則，《證券法》的修改應(yīng)該明確證券交易所的章程、業(yè)務(wù)規(guī)則以及范圍交易所章程業(yè)務(wù)規(guī)則的法律后果。根據(jù)現(xiàn)行《證券法》的規(guī)定，證券交易所是自律管理的法人，因此排除了他是行政機(jī)關(guān)，或者具有行政機(jī)關(guān)職能的公共組織，也否定了它在章程業(yè)務(wù)規(guī)則國(guó)家制定法的屬性。必須肯定中介交易所是自律法人，是會(huì)員制交易所，不是監(jiān)管機(jī)構(gòu)的一部分，證券交易所的章程和業(yè)務(wù)規(guī)則，具有自治法的性質(zhì)，不是部門的規(guī)章，也不是一般的紀(jì)律規(guī)則，并且在處理證券交易所、上市公司、證券公司、投資者之間的糾紛時(shí)，應(yīng)該是優(yōu)先于法律金融法規(guī)的適用。證券交易所與上市公司、投資者之間也存在著一種管理關(guān)系，這種管理不同于市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的管理，它是依照自治法進(jìn)行的團(tuán)體管理。為了在《證券法》修改當(dāng)中充分實(shí)踐上述功能，應(yīng)該總結(jié)《證券法》實(shí)施經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上進(jìn)行進(jìn)一步創(chuàng)新，其中借鑒國(guó)外有益的經(jīng)驗(yàn)是必要的，有兩個(gè)問題需要解決：
[11:52:13] 第一，是否存在著以規(guī)范金融交易的法代替《證券法》的必要，這需要對(duì)金融，包括證券、實(shí)踐進(jìn)行系統(tǒng)分析，如果實(shí)踐中確實(shí)已經(jīng)廣泛存在著證券關(guān)系、保險(xiǎn)關(guān)系、銀行業(yè)務(wù)關(guān)系的融合，分別調(diào)整證券關(guān)系、保險(xiǎn)關(guān)系、銀行業(yè)務(wù)關(guān)系的《證券法》、《保險(xiǎn)法》已經(jīng)不適應(yīng)調(diào)整這些融合關(guān)系的需要，就應(yīng)該以全面規(guī)范金融交易的法代替《證券法》。如果只是出現(xiàn)了一些新型的具有證券性質(zhì)的品種，它引起的社會(huì)關(guān)系，通過革新調(diào)整《證券法》的范圍問題就可以解決。關(guān)于這個(gè)問題，應(yīng)該通過認(rèn)真地討論，根據(jù)我國(guó)的國(guó)情，選擇一個(gè)適當(dāng)?shù)拇鸢浮?BR> 第二，必須十分注意移植國(guó)家的法律制度，從國(guó)外移植過來的法律制度，必須適應(yīng)國(guó)情的需要，引進(jìn)的法律制度的基本原則，是否是該國(guó)已經(jīng)適應(yīng)了的東西，如果滿足了這些條件，移植進(jìn)來的法律制度就會(huì)發(fā)揮作用。移植法律所追求的目的是不能回避的，我們所希望達(dá)到的目的，不是有一部在世界堪稱最好的《證券法》，但應(yīng)該是最適應(yīng)我國(guó)資本市場(chǎng)要求，最能滿足我國(guó)資本市場(chǎng)需要的《證券法》，我的發(fā)言到這兒，謝謝大家。
[11:55:16] 主持人黃煒：謝謝王老師，王老師的發(fā)言內(nèi)容非常豐富，他從法律應(yīng)當(dāng)立足于資本市場(chǎng)功能作用發(fā)揮這個(gè)角度展開他的闡述，我想講的問題都非常到位，包括怎么樣適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，促進(jìn)監(jiān)管，發(fā)揮引導(dǎo)作用，包括立法的形式，借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)的一種態(tài)度各方面都提出了很好的意見。其中有一些具體的問題的闡述，我覺得針對(duì)性也非常強(qiáng)，比如說涉及到我們發(fā)行制度到底是注冊(cè)制，還是核準(zhǔn)制，保證我們的監(jiān)管方面，包括對(duì)于法律應(yīng)當(dāng)對(duì)違法構(gòu)成進(jìn)行具體明確的規(guī)范等等，都應(yīng)該有針對(duì)性的一種安排。包括特別是講到怎么樣認(rèn)識(shí)交易所在我們市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，按照交易所規(guī)則進(jìn)行的交易活動(dòng)的規(guī)則效率的問題，這些問題都非常有針對(duì)性，提出了一些解決問題的理念和思路，包括辦法都是非常有合理性，對(duì)大家下午思考都有很好的啟發(fā)和借鑒意義，謝謝王老師。
下面請(qǐng)中國(guó)證券法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)郭鋒教授給我們做演講，大家歡迎。
[12:03:06] 郭鋒：謝謝，我爭(zhēng)取十分鐘左右把要點(diǎn)講完。上午證監(jiān)會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)談到了《證券法》修改當(dāng)中的一些原則上的問題，我們也非常感謝證監(jiān)會(huì)給我本人機(jī)會(huì)，參加正在進(jìn)行修改的一些理論準(zhǔn)備的工作。
下面我談幾個(gè)在這個(gè)過程當(dāng)中，我本人思考的一些修改點(diǎn)，這些點(diǎn)不一定是在這次修改當(dāng)中能體現(xiàn)的，也可能是未來五年十年以后可能會(huì)體現(xiàn)的，而且是我個(gè)人的不成熟的觀點(diǎn)。
我覺得第一個(gè)，這次修改一定要在擴(kuò)大證券的種類上進(jìn)行突破。我們知道，按照現(xiàn)行《證券法》，第二個(gè)條例規(guī)定，我們現(xiàn)在《證券法》調(diào)整的主要是股票、公司債券，以及國(guó)務(wù)院認(rèn)定的其他證券，上次修改的時(shí)候包含了證券債券、證券衍生品種�，F(xiàn)在我們認(rèn)為，應(yīng)該根據(jù)現(xiàn)在我國(guó)金融業(yè)發(fā)展的情況，再結(jié)合像歐洲、美國(guó)、日本、韓國(guó)修法的一些經(jīng)驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)把符合投資契約特征的投資性金融商品，包括投資性的銀行理財(cái)產(chǎn)品，投資性的保險(xiǎn)產(chǎn)品，還有一些傳統(tǒng)上我們沒有納入證券的一些機(jī)構(gòu)投資計(jì)劃，這些東西要把它放到我們證券的概念里頭來，實(shí)現(xiàn)對(duì)證券的全方位覆蓋和監(jiān)管，這是第一點(diǎn)。
第二一點(diǎn)，我覺得應(yīng)該把混業(yè)經(jīng)營(yíng)，功能監(jiān)管，寫到這次調(diào)整當(dāng)中來。大家知道《證券法》第六條，我們寫的是分業(yè)經(jīng)營(yíng)，分業(yè)監(jiān)管，在上次修改的時(shí)候，最后留了一個(gè)國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的除外，上次修改，當(dāng)時(shí)給混業(yè)經(jīng)營(yíng)已經(jīng)留下了空間，但是沒有明確地說。那么這一次呢，大家要看到事實(shí)上我們現(xiàn)在已經(jīng)是處于一個(gè)及商業(yè)銀行為主導(dǎo)的混業(yè)經(jīng)營(yíng)的這樣一個(gè)情況，我們的幾大商業(yè)銀行，它的證券、保險(xiǎn)、基金，下面的這些子公司，都在全方位地開展業(yè)務(wù)。所以從商業(yè)銀行的角度來說，我們已經(jīng)是混業(yè)經(jīng)營(yíng)了。當(dāng)然這個(gè)監(jiān)管體制短期內(nèi)還不能改變，但是我們可以實(shí)現(xiàn)這種功能監(jiān)管，包括美國(guó)是多頭監(jiān)管，這是奧巴馬的改革，這正好跟我剛才談的第一點(diǎn)，擴(kuò)大證券的種類是相溫和的，我們可以通過證監(jiān)會(huì)，來對(duì)凡是經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)的這些公司，不管你是證券公司，還是保險(xiǎn)公司，還是銀行，只要你是經(jīng)營(yíng)證券，只要這個(gè)證券是我們《證券法》里面具有投資性的證券，我證監(jiān)會(huì)就有權(quán)監(jiān)管，這個(gè)我覺得要做一個(gè)大的突破。
與此同時(shí)，我們?cè)谶@次修改的時(shí)候，要研究如何開放證券公司的其他金融業(yè)務(wù)，我們現(xiàn)在《證券法》125條就規(guī)定了七項(xiàng)證券公私要做的業(yè)務(wù)，承銷、經(jīng)紀(jì)，還有一些資產(chǎn)管理等等這七項(xiàng)業(yè)務(wù)。現(xiàn)在我們就要研究，在混業(yè)經(jīng)營(yíng)的情況下，證券公司能不能做一些商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)，不然證券公司它下一步發(fā)展難以為繼。
第三一個(gè)修改意見，我覺得要重新重構(gòu)我們的發(fā)行審核制度。一個(gè)總的原則就是應(yīng)該建立證券商推薦，券商和中介機(jī)構(gòu)把關(guān)，交易所審核，證監(jiān)會(huì)備案的一個(gè)發(fā)行監(jiān)管制度，這是一個(gè)總的原則。按照這個(gè)原則重構(gòu)的話，我認(rèn)為最主要的就是把現(xiàn)在的IPO的發(fā)行審核監(jiān)管權(quán)，從證監(jiān)會(huì)下移到交易所，應(yīng)該把它交給兩個(gè)交易所來進(jìn)行，審核委員會(huì)也應(yīng)該交給交易所，這個(gè)當(dāng)然就涉及到一個(gè)非常重大的革命，這個(gè)理由我不用說了，你本身資源的配置，本身就是市場(chǎng)的一個(gè)行為，你憑什么政府來配置這個(gè)資源？我們是證券監(jiān)督和管理，不是證券發(fā)行的審批，這個(gè)理念我覺得要做一個(gè)很根本性的調(diào)整。
第四，應(yīng)當(dāng)重新評(píng)價(jià)和改革保薦制度。大家現(xiàn)在對(duì)于保薦制度存在的問題，已經(jīng)是認(rèn)識(shí)得非常清楚了，我不用多講了。我們2005年的《證券法》設(shè)計(jì)保薦制度的時(shí)候，是希望這個(gè)保薦制度能夠起到，向證券上輸送合格的上市公司，能夠由以前券商以承銷為主的這樣一種價(jià)值判斷，再向深層次覆蓋，能保證這個(gè)信息的真實(shí)準(zhǔn)確完整。但是現(xiàn)在這些保薦代表人不爭(zhēng)氣，他們自己砸自己的飯碗，因此現(xiàn)在事實(shí)上沒有起到我們當(dāng)初制度設(shè)計(jì)的這樣一個(gè)初衷。因此我認(rèn)為這次的改革，可以有三種選擇，一個(gè)就是廢除保薦制度，還是恢復(fù)我們以前的主承銷商負(fù)責(zé)的制度，本身我們以前的《證券法》，也就對(duì)主承銷商的勤勉盡責(zé)，保證資料的真實(shí)準(zhǔn)確完整都做了詳細(xì)的規(guī)定，這個(gè)很清楚的，現(xiàn)在要么就恢復(fù)。
第二個(gè)，要么就是保留證券商的保薦，廢除保薦代表人的制度，把保薦代表人廢了，還是由券商做上市保薦的推薦。
第三是實(shí)行保薦與承銷的分離，建立保薦人事務(wù)所，保薦與承銷分離開來，專門建立類似于律師事務(wù)所合伙制的保薦事務(wù)所，這樣實(shí)現(xiàn)了承銷商他的承銷利益的驅(qū)動(dòng)和保薦人的保薦職責(zé)一個(gè)利益上的分離，這是考慮的一個(gè)基本思路。
第五一點(diǎn)，從信息披露的角度來看，現(xiàn)在我們的當(dāng)務(wù)之急，是應(yīng)該降低信息披露的成本，包括要將來投資者搜尋和分析的成本。因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在監(jiān)管的思路是，上市公司披露的越多越好，我們按照美國(guó)的監(jiān)管思路來做的，現(xiàn)在看來，我們現(xiàn)在到處是信息垃圾，而且披露出來以后，并沒有受到很好的監(jiān)管，而且很多普通同志看不懂。所以現(xiàn)在一個(gè)是要實(shí)行信息披露的簡(jiǎn)明化、類型化，要簡(jiǎn)明，要通俗，要類型，要分類化，所謂分類化就是要把對(duì)機(jī)構(gòu)披露的信息和對(duì)普通投資的信息，要設(shè)定不同的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于普通投資要披露得細(xì)致一點(diǎn)。對(duì)機(jī)構(gòu)投資者，可以披露的簡(jiǎn)單一點(diǎn)。還有按證券的風(fēng)險(xiǎn)程度來披露，因?yàn)閯?chuàng)業(yè)板風(fēng)險(xiǎn)程度高，你應(yīng)該披露得細(xì)一點(diǎn)，主板可以披露得簡(jiǎn)單一點(diǎn)。所以要實(shí)現(xiàn)信息披露的簡(jiǎn)約化，這個(gè)很重要。
最后一點(diǎn)，我覺得證券交易所現(xiàn)今的當(dāng)務(wù)之急是什么？我認(rèn)為要實(shí)行公司制的改革。從《證券法》105條來看，它第二款說實(shí)行會(huì)員制的證券交易所應(yīng)該怎么，但你還可以實(shí)行其他制度，但是跟106條又有點(diǎn)矛盾，因?yàn)?06條又說是理事會(huì)�，F(xiàn)在世界上主要交易所，都實(shí)現(xiàn)了公司制的改組，本身都已經(jīng)是上市了。所以我認(rèn)為下一步我們應(yīng)該推進(jìn)交易所的公司制改革，這樣它就花的是市場(chǎng)上的錢，不是花的納稅人的錢，這樣更能夠去保護(hù)投資者的利益，我就說到這個(gè)地方，謝謝大家。
[12:03:11] 主持人黃煒：郭教授給我們提出了下一步《證券法》修改完善的六個(gè)重大問題，制度創(chuàng)新的內(nèi)容比較多，相信聽了也是很有啟發(fā)的，因?yàn)楣淌诂F(xiàn)在正在接受我們證監(jiān)會(huì)的委托，正在做《證券法》實(shí)施效果的全面評(píng)估，所以我想他剛才的一些思考，和他進(jìn)行這個(gè)工作過程當(dāng)中一個(gè)思考的成果，我們期待著郭教授能夠給我們提供一個(gè)非常全面，非常權(quán)威，非常有現(xiàn)實(shí)操作性的這么一個(gè)《證券法》修改的一個(gè)評(píng)估意見。
今天上午的主旨發(fā)言就到這里，謝謝大家！
日期：2011-12-8 9:41:59 | 關(guān)閉 | 分享到：