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《河北法學(xué)》2012年第七期目錄與摘要
http://m.cehavas.com 2012-7-26 14:33:10 來(lái)源：中國(guó)法學(xué)會(huì)網(wǎng)
1、論“土地財(cái)政”的效應(yīng)、成因及其法律解決之道
秦 勇 （中國(guó)石油大學(xué)）
【摘 要】“土地財(cái)政”是指地方政府在財(cái)政資金短缺的情況下，主要利用土地出讓法律制度和土地稅費(fèi)法
律制度來(lái)獲取財(cái)政收入以充實(shí)本地政府財(cái)源的行為。地方政府的“土地財(cái)政”行為引發(fā)了正負(fù)兩
方面的效應(yīng)，對(duì)負(fù)效應(yīng)的分析顯然更為重要。地方政府的“土地財(cái)政”行為有其深刻的制度成因。
解決“土地財(cái)政”的法律措施是完善財(cái)政收支法律制度，合理配置中央和地方的財(cái)政權(quán)限；改革和
完善財(cái)政轉(zhuǎn)移支付法律制度；改革現(xiàn)行的土地制度和土地征收制度。
【關(guān)鍵詞】“土地財(cái)政”；分稅制；財(cái)政收支；財(cái)政轉(zhuǎn)移支付；土地征收
2、愛(ài)國(guó)主義與以人為本———“國(guó)家 個(gè)人本位”法律價(jià)值觀的現(xiàn)代詮釋
武樹臣 （山東大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 單向“集體本位”是中國(guó)傳統(tǒng)文化也是中國(guó)傳統(tǒng)法的價(jià)值觀。它經(jīng)歷了家族本位、國(guó)家本位、國(guó)家與家族本位、國(guó)家與社會(huì)本位、階級(jí)本位等發(fā)展階段。改革開(kāi)放以來(lái)，伴隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)主義民主政治建設(shè)特別是法律文化建設(shè)的深入進(jìn)行，在社會(huì)意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域逐漸形成了以愛(ài)國(guó)主義和以人為本為標(biāo)志的社會(huì)主義核心價(jià)值觀。這種社會(huì)主義核心價(jià)值觀為社會(huì)主義法律價(jià)值觀———“國(guó)家·個(gè)人本位”的醞釀和形成創(chuàng)造了前提。雙向的“國(guó)家·個(gè)人本位”法律價(jià)值觀標(biāo)志著現(xiàn)代中國(guó)法律文化建設(shè)的價(jià)值方向。
【關(guān)鍵詞】 核心價(jià)值； 愛(ài)國(guó)主義； 以人為本； 國(guó)家·個(gè)人本位；
3、個(gè)人與國(guó)家之間：當(dāng)代法文化的價(jià)值觀
武建敏 （河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 法文化的價(jià)值問(wèn)題屬于“法統(tǒng)”范疇，它是任何時(shí)代的法文化必然具備的一個(gè)核心問(wèn)題。當(dāng)代中國(guó)提出的社會(huì)主義核心價(jià)值體系是研究當(dāng)代法文化之價(jià)值問(wèn)題的一個(gè)理論前提，從社會(huì)主義核心價(jià)值體系中可以解讀出與法文化的價(jià)值問(wèn)題息息相關(guān)的概念組合，這就是個(gè)人和國(guó)家的關(guān)系。當(dāng)代法文化之“法統(tǒng)”既不應(yīng)該是單純的個(gè)人主義，也不是單純的國(guó)家主義，而必然是個(gè)人與國(guó)家的有機(jī)統(tǒng)一，但要統(tǒng)一于具體語(yǔ)境之中，就需要引入實(shí)踐智慧的概念。當(dāng)代法文化的“法統(tǒng)”所依據(jù)的理性基礎(chǔ)是關(guān)系理性，這種理性形態(tài)在傳統(tǒng)中國(guó)法文化以及馬克思主義理論中都有良好的思想支撐。
【關(guān)鍵詞】 個(gè)人與國(guó)家； 法文化； 核心價(jià)值；
4、價(jià)值內(nèi)核與制度載體———探索建設(shè)社會(huì)主義核心價(jià)值體系的法制路徑
梁迎修 （北京師范大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 法制憑借其獨(dú)特的作用機(jī)制，在社會(huì)主義核心價(jià)值體系建設(shè)中能夠發(fā)揮重要作用。法律制度承載著社會(huì)主義核心價(jià)值，并通過(guò)法律實(shí)施使得相應(yīng)價(jià)值訴求得以最終實(shí)現(xiàn)。在運(yùn)用法制推進(jìn)社會(huì)主義核心價(jià)值體系建設(shè)的過(guò)程中，可能會(huì)面臨制度設(shè)計(jì)的難題，法的局限性的制約以及價(jià)值體系流動(dòng)性的挑戰(zhàn)。社會(huì)主義核心價(jià)值體系不但可以借助于制度載體加以貫徹和實(shí)現(xiàn)，而且對(duì)法制也會(huì)產(chǎn)生積極影響。
【關(guān)鍵詞】 價(jià)值； 價(jià)值體系； 法制； 法律文化；
5、以人為本：中西方法文化融通的基礎(chǔ)和歸宿
馬建紅 （山東大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 不同的生活方式孕育了不同的法律文化，不同的法律文化包含著不同的“法體”和“法統(tǒng)”。在形、質(zhì)各異的法律文化中，其核心價(jià)值卻既縱貫古今，又中外通行，這就是已然成為人類共識(shí)的人本精神。中西方法文化中人本精神的特質(zhì)雖有差異，卻也不乏二者融通的基礎(chǔ)。認(rèn)真對(duì)待西方法文化中的人權(quán)和中國(guó)傳統(tǒng)法文化中的民本，是構(gòu)建和涵養(yǎng)當(dāng)代中國(guó)以人為本法文化的必然選擇。
【關(guān)鍵詞】 以人為本； 法文化； 人權(quán)； 民本；
6、憲法的生命與權(quán)威———以規(guī)范與現(xiàn)實(shí)的邏輯關(guān)系為視角
張福剛 （河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)）
【摘要】 影響憲法權(quán)威的因素有憲法規(guī)范上的原因、司法援引上的原因以及對(duì)憲法規(guī)范的實(shí)施所秉持的態(tài)度等，其中憲法規(guī)范的穩(wěn)定性對(duì)于憲法權(quán)威的影響需要我們掌握正確的憲法穩(wěn)定的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，這對(duì)于維護(hù)憲法權(quán)威是至關(guān)重要的。另外，憲法的權(quán)威真正體現(xiàn)在社會(huì)生活之中，如何使憲法成為一個(gè)活的憲法，使憲法進(jìn)入司法領(lǐng)域成為裁判的依據(jù)，發(fā)揮憲法作為法所具有的懲戒性、強(qiáng)制性的功能需要我們既要對(duì)現(xiàn)有的制度進(jìn)行適當(dāng)?shù)耐晟�，又要切�?shí)地落實(shí)現(xiàn)有的憲法規(guī)范所具有的制度意義。
【關(guān)鍵詞】 憲法權(quán)威； 憲法穩(wěn)定； 司法援引； 監(jiān)督；
7、論違法行政行為的轉(zhuǎn)換
張峰振 （江蘇師范法政學(xué)院）
【摘要】 違法行政行為轉(zhuǎn)換是以公共利益最大化為基礎(chǔ)的一種制度。它追求行政經(jīng)濟(jì)、效率與法的安定，具有撤銷重作等制度不可替代之功能。轉(zhuǎn)換的條件主要是違法行為與擬轉(zhuǎn)換行政行為具有相同的目的，且違法行為中包含了擬轉(zhuǎn)換行為的合法要件。轉(zhuǎn)換的適用對(duì)象，主要包括違反級(jí)別管轄權(quán)的行政行為、部分適用法律錯(cuò)誤的行政行為、部分事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤的行政行為。值我國(guó)即將修改行政訴訟法與行政復(fù)議法之際，應(yīng)考慮將違法行政行為轉(zhuǎn)換制度明確立法，并詳細(xì)規(guī)定其適用條件。
【關(guān)鍵詞】 違法行政行為； 轉(zhuǎn)換； 治愈； 公共利益；
8、W TO與行政指導(dǎo)可訴性研究
向忠誠(chéng) （桂林電子科技大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 傳統(tǒng)的行政訴訟法學(xué)理論認(rèn)為，行政指導(dǎo)是一種事實(shí)行為不應(yīng)該受到司法審查。我國(guó)的司法解釋也規(guī)定行政指導(dǎo)不屬于法院行政訴訟的受案范圍。在 20 世紀(jì) 80 年代以后，我國(guó)學(xué)者開(kāi)始對(duì)行政指導(dǎo)可訴性進(jìn)行探討。但是，我國(guó)加入 W TO 以后，以 W TO 為視角研究行政指導(dǎo)可訴性的成果十分少見(jiàn)。行政指導(dǎo)不可訴與 W TO 規(guī)則的要求相沖突，W TO 成員國(guó)對(duì)行政指導(dǎo)訴訟的認(rèn)識(shí)也經(jīng)歷了一個(gè)由不接受到逐步接受的過(guò)程。只要行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)受到了行政指導(dǎo)的不利影響，都應(yīng)當(dāng)在司法審查的范圍之內(nèi)。
【關(guān)鍵詞】 行政指導(dǎo)； W TO 規(guī)則； 可訴性；
9、論民事訴訟程序保障的價(jià)值目標(biāo)
鄧和軍 （海南大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 對(duì)真之關(guān)切、對(duì)善之弘揚(yáng)和對(duì)美之表達(dá)等是現(xiàn)代意義民事訴訟程序保障的價(jià)值。具體而言，程序保障對(duì)真之關(guān)切表現(xiàn)為：發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)，符合訴訟規(guī)律，反映時(shí)代精神，適應(yīng)客觀條件，完善實(shí)體法律；程序保障對(duì)善之弘揚(yáng)表現(xiàn)為：體現(xiàn)人類正義，實(shí)現(xiàn)人民利益，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步，維護(hù)社會(huì)秩序，彰顯人本理念；程序保障對(duì)美之表達(dá)表現(xiàn)為：程序結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)合理，程序體系和諧協(xié)調(diào)，交流語(yǔ)言通俗易懂，解決氛圍友好親切，對(duì)抗合作相得益彰。
【關(guān)鍵詞】 民事訴訟； 程序保障； 價(jià)值目標(biāo)；
10、死刑與生命權(quán)的合致與背離
石春玲 （上海政法學(xué)院）
【摘要】 關(guān)于死刑，藥家鑫案余音未盡，吳英案再起波瀾。死刑體現(xiàn)了對(duì)受害人生命的尊重，拯救了潛在的受害人生命，與生命權(quán)形成了合致，但同時(shí)，死刑又背離了生命權(quán)的崇高價(jià)值，因?yàn)槠淠暳思雍θ说纳�，濫用了國(guó)家權(quán)力，罔顧程序中的不公正因素，轉(zhuǎn)嫁了社會(huì)責(zé)任，縱容了人們的原始報(bào)復(fù)心理。保留死刑并嚴(yán)格限制死刑適用是當(dāng)今中國(guó)死刑制度的不二選擇。
【關(guān)鍵詞】 死刑； 生命權(quán)； 合致； 背離；
11、反恐刑法的基本理念及立法完善研究
師 維 （武漢大學(xué)）
【摘要】 刑法是防控恐怖主義犯罪的最后一道防線。而當(dāng)下我國(guó)無(wú)論是對(duì)反恐刑法的基本認(rèn)識(shí)，還是刑法的相關(guān)規(guī)定都存在著許多值得反思和商榷之處。為扭轉(zhuǎn)被動(dòng)局面，實(shí)現(xiàn)對(duì)恐怖主義犯罪的有效規(guī)制，有必要?jiǎng)?chuàng)新恐怖主義犯罪刑法管控的基本理念，充實(shí)、完善其制度內(nèi)容。唯有如此，才能增進(jìn)恐怖主義犯罪防控的科學(xué)性、針對(duì)性和有效性。
【關(guān)鍵詞】 反恐刑法； 恐怖主義犯罪； 基本理念； 立法完善；
12、論國(guó)際河流后開(kāi)發(fā)國(guó)家的權(quán)利與義務(wù)
郝少英 （西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院）
【摘要】 國(guó)際河流后開(kāi)發(fā)國(guó)家特殊的地理位置使其對(duì)國(guó)際河流的開(kāi)發(fā)會(huì)對(duì)先開(kāi)發(fā)國(guó)家的既得利益產(chǎn)生重要影響。國(guó)家對(duì)位于其領(lǐng)土內(nèi)的國(guó)際水資源享有主權(quán)是后開(kāi)發(fā)國(guó)家對(duì)國(guó)際河流享有開(kāi)發(fā)利用權(quán)最主要的法理基礎(chǔ)，“先占主義”理論在國(guó)際實(shí)踐中鮮獲支持，國(guó)際仲裁、判例進(jìn)一步確認(rèn)了后開(kāi)發(fā)國(guó)家開(kāi)發(fā)利用國(guó)際水資源的權(quán)利和義務(wù)。故國(guó)際河流后開(kāi)發(fā)國(guó)家享有開(kāi)發(fā)利用國(guó)際河流的權(quán)利，同時(shí)也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的國(guó)際責(zé)任和義務(wù)。我國(guó)作為大部分國(guó)際河流的后開(kāi)發(fā)國(guó)家也應(yīng)受到啟示，以實(shí)現(xiàn)國(guó)際水資源的可持續(xù)利用。
【關(guān)鍵詞】 國(guó)際河流； 后開(kāi)發(fā)國(guó)家； 權(quán)利和義務(wù)； 可持續(xù)利用；
13、國(guó)際商事仲裁規(guī)則中庭審程序法律問(wèn)題研究
韓成軍 （鄭州大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 國(guó)際商事仲裁規(guī)則所涉及的庭審問(wèn)題較多，但頗具代表性的問(wèn)題主要是仲裁程序通則以及仲裁審理范圍書問(wèn)題。仲裁程序通則主要解決的是整個(gè)仲裁庭審程序所應(yīng)遵循的基本原則問(wèn)題，其主要涉及當(dāng)事人決定仲裁程序的權(quán)利、仲裁庭對(duì)當(dāng)事人的平等對(duì)待，以及仲裁庭適當(dāng)進(jìn)行仲裁的權(quán)力這三個(gè)方面。仲裁程序通則所確定的平等對(duì)待當(dāng)事人以及適當(dāng)進(jìn)行仲裁的原則，對(duì)于貫徹仲裁當(dāng)事人意思自治原則以及推動(dòng)仲裁程序的順利進(jìn)行，均具有重要意義和價(jià)值。仲裁審理范圍書是國(guó)際商事仲裁院所獨(dú)有的一種仲裁庭審程序，目前雖還未具有普遍適用的價(jià)值，但對(duì)于其他國(guó)家和地區(qū)仲裁機(jī)構(gòu)完善仲裁庭審程序應(yīng)具有一定的借鑒意義。
【關(guān)鍵詞】 仲裁程序通則； 仲裁審理范圍書； 庭審程序；
14、土地分層利用中的法律問(wèn)題研究
王燕霞 （河北省委黨校法學(xué)部）
【摘要】 《物權(quán)法》第 136 條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上、地下分別設(shè)立。新設(shè)立的建設(shè)用地使用權(quán)，不得損害已設(shè)立的用益物權(quán)�！庇纱藙�(chuàng)造出了建設(shè)用地使用權(quán)分層出讓制度。如何保證該制度順利實(shí)施，涉及到諸多法律問(wèn)題。通過(guò)對(duì)地下、地表、地上空間的范圍的界定、空間建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)定、登記公示制度構(gòu)建以及土地立體空間的不同用益物權(quán)之間的權(quán)利沖突如何協(xié)調(diào)等問(wèn)題的全面研究，試圖構(gòu)筑科學(xué)的土地分層利用制度，使得我國(guó)土地的空間利用成為可能。
【關(guān)鍵詞】 土地分層利用； 空間建設(shè)用地使用權(quán)； 用益物權(quán)；
15、《婚姻法》第 17 條第 4 項(xiàng)立法之商榷———兼論婚后繼承或受贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利屬性
王竹青 （北京科技大學(xué)）
【摘要】 《婚姻法》第 17 條第 4 項(xiàng)關(guān)于婚后繼承或受贈(zèng)財(cái)產(chǎn)原則上為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，引發(fā)了立法、司法和社會(huì)生活中的諸多問(wèn)題。從共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定的法理基礎(chǔ)、該條與《婚姻法》第 18 條第 3 項(xiàng)之間的法律困惑、法律在本土化過(guò)程中出現(xiàn)的錯(cuò)誤、該條存在的法律漏洞以及與相關(guān)法律的沖突等角度進(jìn)行分析，提出廢除該條款的立法建議。
【關(guān)鍵詞】 婚姻法； 第 17 條第 4 項(xiàng)； 廢除；
16、試論中國(guó)特色社會(huì)主義法治建設(shè)對(duì)世界法治文化的貢獻(xiàn)
蔡玉霞（中共煙臺(tái)市委黨校），楊永波 （廣西大學(xué)）
【摘要】 中國(guó)特色社會(huì)主義法治建設(shè)不僅從制度上、法律上保障國(guó)家始終堅(jiān)持社會(huì)主義改革開(kāi)放的正確方向，而且也從內(nèi)容、形式等方面對(duì)世界法治文化的發(fā)展做出了重大貢獻(xiàn)，為其他國(guó)家的法治建設(shè)也提供了可資借鑒的成功經(jīng)驗(yàn)。
【關(guān)鍵詞】 法治文化； 依法治國(guó)； 中國(guó)特色；
17、美元霸權(quán)與國(guó)際貨幣體系改革論綱
陳斌彬 （華僑大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 利用美元的超中心地位，無(wú)限量地對(duì)外供給國(guó)際貨幣的美元霸權(quán)，已成為現(xiàn)行國(guó)際貨幣體系失衡與世界經(jīng)濟(jì)不穩(wěn)定的一大痼疾。因此，如何對(duì)之有效地加以制約則成為后金融危機(jī)時(shí)代國(guó)際貨幣體系改革的關(guān)鍵。雖然以 SD R 為核心的超主權(quán)貨幣可徹底消弭美元霸權(quán)的負(fù)面影響，一勞永逸地解決“特里芬問(wèn)題”，但 SD R 的先天缺陷及改革的復(fù)雜性決定了其近期內(nèi)尚不具備可行性。相反地，基于危機(jī)后美元霸權(quán)在國(guó)際貨幣體系中不失主導(dǎo)作用但又日漸式微的客觀現(xiàn)實(shí)，擴(kuò)大 SD R籃子的計(jì)價(jià)貨幣種類與達(dá)成相應(yīng)的匯率協(xié)調(diào)機(jī)制，建立起以美元、歐元和主要新興經(jīng)濟(jì)體國(guó)家貨幣在內(nèi)的多元化國(guó)際貨幣體系則是當(dāng)前國(guó)際社會(huì)改革與制衡美元霸權(quán)的一個(gè)現(xiàn)實(shí)選擇。
【關(guān)鍵詞】 美元霸權(quán)； 超主權(quán)貨幣； SD R； 多元化國(guó)際貨幣；
18、我國(guó)外資并購(gòu)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全審查初探
苑文博，梁一新 （中國(guó)政法大學(xué)）
【摘要】 外資并購(gòu)是把雙刃劍：一方面外商并購(gòu)緩解了我國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)中遇到的資金短缺、技術(shù)和管理水平相對(duì)落后等問(wèn)題，加速了中國(guó)與國(guó)際化接軌的過(guò)程；但另一方面跨國(guó)公司在中國(guó)的獨(dú)資化傾向和對(duì)行業(yè)龍頭“斬首行動(dòng)”也引起了專家和學(xué)者對(duì)于國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的擔(dān)憂。我們需要外資促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但同時(shí)我們也需要全面評(píng)估外資并購(gòu)對(duì)于中國(guó)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的影響，構(gòu)建和完善維護(hù)我國(guó)經(jīng)濟(jì)安全的法律體系。
【關(guān)鍵詞】 外資并購(gòu)； 國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全； 審查； 反壟斷；
19、《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》第 32 條對(duì)我國(guó)的啟示
尚 華（北方工業(yè)大學(xué)），李 明（最高人民法院）
【摘要】 腐敗問(wèn)題嚴(yán)重威脅著社會(huì)的穩(wěn)定與和諧發(fā)展。如何完善和落實(shí)證人保護(hù)制度，直接關(guān)系到能否有效打擊腐敗犯罪。第五十八屆聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過(guò)了《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》，中國(guó)已于 2005 年批準(zhǔn)并簽署了該公約，其中，《公約》第 32 條專門規(guī)定了保護(hù)證人、鑒定人等內(nèi)容，這有利于保護(hù)證人免受侵害，確保證人積極指控腐敗犯罪，因而如何正確理解和有效落實(shí)《公約》有關(guān)規(guī)定，具有重要而緊迫的意義。
【關(guān)鍵詞】 腐敗犯罪； 證人保護(hù)； 刑事訴訟；
20、我國(guó)食品安全法律制度研析
張 莉（河北政法職業(yè)學(xué)院），曾國(guó)真（浙江省蒼南縣人民檢察院）
【摘要】 頻發(fā)的食品安全事件使食品安全問(wèn)題成為我國(guó)當(dāng)今社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)�！妒称钒踩ā吩谶@樣的環(huán)境下應(yīng)運(yùn)而生，但卻沒(méi)能有效解決我國(guó)的食品安全問(wèn)題。從我國(guó)食品安全法律規(guī)制的現(xiàn)狀起筆，分析目前國(guó)內(nèi)食品安全法律規(guī)制的不足，并從道德建設(shè)、行政處罰制度、民事賠償制度、食品安全標(biāo)準(zhǔn)體系、平衡城鄉(xiāng)執(zhí)法力度等角度努力探尋解決問(wèn)題的方法。
【關(guān)鍵詞】 食品安全； 道德建設(shè)； 懲罰性賠償； 行政處罰； 食品安全標(biāo)準(zhǔn)體系；
21、知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件代理難點(diǎn)問(wèn)題之我見(jiàn)
任 燕 （河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)）
【摘要】 知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件具有特殊性。在代理知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件時(shí)，除了與一般的民事案件要經(jīng)歷相同的程序外，還有一些難點(diǎn)問(wèn)題需要特別注意。知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件專業(yè)性都比較強(qiáng)，接受委托要慎重；代理原告一方時(shí)作好起訴前的準(zhǔn)備工作一定程度上解決了起訴方面臨的難點(diǎn)問(wèn)題；代理被告一方時(shí)作好應(yīng)訴的準(zhǔn)備解決了應(yīng)訴的難題；知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件庭審時(shí)緊圍焦點(diǎn)，從容應(yīng)對(duì)解決了開(kāi)庭審理時(shí)的難點(diǎn)問(wèn)題。
【關(guān)鍵詞】 知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件； 無(wú)形性； 代理； 難點(diǎn)問(wèn)題；
22、后 Bilski時(shí)代電子商務(wù)商業(yè)方法專利之因應(yīng)與挑戰(zhàn)
蔡步青 （北京大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 美國(guó)法院早期以商業(yè)方法屬于數(shù)學(xué)演繹方法為由，將商業(yè)方法排除在專利保護(hù)之外。受此影響，商業(yè)方法在美國(guó)一直被認(rèn)為不應(yīng)授予專利。后來(lái)法院提出如果抽象的商業(yè)方法與運(yùn)用這種方法后發(fā)生了某種物理轉(zhuǎn)換或者有形的裝置相聯(lián)系，則應(yīng)承認(rèn)其具有可專利性。1998 年更是表明只要該項(xiàng)發(fā)明能導(dǎo)出“實(shí)用、具體、有形之結(jié)果”者，仍不失其可專利性，否認(rèn)了商業(yè)方法在美國(guó)《專利法》中存在例外。雖然聯(lián)邦巡回上訴法院在 In re Bilski案中，提出美國(guó)《專利法》第 101 條規(guī)定的方法發(fā)明須符合“機(jī)器或轉(zhuǎn)換測(cè)試法”，試圖限縮商業(yè)方法專利的范圍，但聯(lián)邦最高法院在 Bils-kiv. Kappos案中否認(rèn)其為審查商業(yè)方法專利唯一的判斷標(biāo)準(zhǔn)。在迄今為止仍存較大爭(zhēng)議的背景下，如果既無(wú)技術(shù)貢獻(xiàn)，亦無(wú)技術(shù)特征，更未與其實(shí)現(xiàn)所必須的計(jì)算機(jī)設(shè)備或計(jì)算程序相結(jié)合，而僅系解決商業(yè)經(jīng)營(yíng)的程序、步驟或者流程者，商業(yè)方法即應(yīng)為人類智力活動(dòng)的規(guī)則或方法，屬于思想的范疇，而不屬于專利權(quán)的保護(hù)客體。
【關(guān)鍵詞】 電子商務(wù)； 商業(yè)方法專利； 知識(shí)產(chǎn)權(quán)； 計(jì)算機(jī)軟件； 互聯(lián)網(wǎng)；
23、論“自益離岸信托”委托人和第三人間利益的沖突和平衡
吳圣奎 （對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 “自益離岸信托”的委托人不僅可以作為受益人獲得受益權(quán)，還可以通過(guò)保留權(quán)力的方式獲得信托的控制權(quán)。司法手段幾乎是第三人觸及信托財(cái)產(chǎn)的唯一選擇，但是在岸地司法體系經(jīng)常無(wú)法為第三人提供有效的救濟(jì)。承認(rèn)自益離岸信托是大勢(shì)所趨，保護(hù)第三人利益卻任重道遠(yuǎn)。全面深入研究包括讓人“愛(ài)恨交加”的“自益離岸信托”在內(nèi)的離岸金融課題，是中國(guó)發(fā)展離岸金融中心、順應(yīng)國(guó)際金融業(yè)發(fā)展的必然選擇。
【關(guān)鍵詞】 自益離岸信托； 利益； 沖突； 平衡； 委托人； 第三人；
24、公害犯罪因果關(guān)系推定
周 微 （廈門大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 公害，作為經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的產(chǎn)物，正在給國(guó)民生活帶來(lái)巨大威脅。公害犯罪因果關(guān)系的證明具有科技性、間接性、積累性、長(zhǎng)期性、潛伏性和滯后性等特點(diǎn)。在此情況下，若固守傳統(tǒng)的刑法因果關(guān)系理論，不僅會(huì)使訴訟陷入不必要的科學(xué)論爭(zhēng)，而且也往往會(huì)因原告方無(wú)法證明事實(shí)因果關(guān)系的存在而使大量的公害犯罪得不到應(yīng)有的制裁，使受害者的權(quán)益得不到及時(shí)的救濟(jì)，有損于公平正義的法制理念。因此，應(yīng)當(dāng)在公害犯罪因果關(guān)系的認(rèn)定中引入推定。
【關(guān)鍵詞】 公害犯罪； 因果關(guān)系； 推定；
25、英美法系侵權(quán)法上救助義務(wù)研究
陳 清 （江蘇師范大學(xué)法學(xué)院）
【摘要】 英美法系關(guān)于一般救助義務(wù)的立場(chǎng)，經(jīng)歷了一個(gè)由完全拒絕到例外承認(rèn)的緩慢演進(jìn)過(guò)程。無(wú)論是近代還是現(xiàn)在，無(wú)救助義務(wù)規(guī)則在英美法系都是普遍存在的。無(wú)救助義務(wù)規(guī)則的例外情形，嚴(yán)格意義上來(lái)說(shuō)，并非指美國(guó)幾個(gè)州所制定的“壞撒瑪利亞人法”，而是指它們關(guān)于特殊關(guān)系理論的闡述與運(yùn)用。與此同時(shí)，美國(guó)法中“好撒瑪利亞人法”立法范式更是為后人所稱贊。
【關(guān)鍵詞】 英美法系； 侵權(quán)法； 救助義務(wù)；
26、食品安全問(wèn)題引發(fā)的社會(huì)矛盾分析及其法律規(guī)制
古紅梅，劉婧娟 （北京聯(lián)合大學(xué)）
【摘要】 近年來(lái)食品安全事件層出不窮，食品安全問(wèn)題已成為備受關(guān)注的社會(huì)問(wèn)題，并由此引發(fā)了諸多社會(huì)矛盾。這些社會(huì)矛盾具有普遍性、主體多元性、持久隱性與偶發(fā)性相結(jié)合等特點(diǎn)。食品問(wèn)題社會(huì)矛盾的增加一方面是社會(huì)轉(zhuǎn)型期的必然產(chǎn)物，而法律體系不健全，執(zhí)法體制不完善則是根本原因。因此，解決矛盾的關(guān)鍵因素在于完善食品安全監(jiān)管法律體系。
【關(guān)鍵詞】 食品安全； 社會(huì)矛盾； 法律規(guī)制；
27、試析《刑法修正案（八）》新緩刑制度
李 嘉，徐碧雪 （北京市房山區(qū)人民檢察院）
【摘要】 結(jié)合我國(guó)立法、司法實(shí)踐，對(duì)緩刑適用的前提條件、實(shí)質(zhì)條件、排除條件分別予以闡述，以便在司法實(shí)踐中更準(zhǔn)確地把握緩刑制度。
【關(guān)鍵詞】 緩刑； 緩刑制度； 適用條件；
28、洗錢罪上游犯罪的范圍之認(rèn)定
李齊廣（淮陰師范大學(xué)法學(xué)院），黃佩娟（浙江省杭州市西湖區(qū)人民檢察院）
【摘要】 洗錢犯罪的上游犯罪規(guī)定較為籠統(tǒng)，不能簡(jiǎn)單將刑法第 191 條所規(guī)定的情形與相應(yīng)的章節(jié)罪名機(jī)械對(duì)應(yīng)，應(yīng)該區(qū)分相應(yīng)章節(jié)中的注意規(guī)定與法律擬制不同對(duì)待。另外，犯罪所得及其收益也是極為重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)其認(rèn)定上需要具體情況具體分析。
【關(guān)鍵詞】 洗錢罪； 上游犯罪； 犯罪所得；
29、淺析中國(guó)國(guó)有企業(yè)賄賂犯罪的防范與控制
陳富強(qiáng)，薛 濤 （浙江省杭州市余杭區(qū)人民檢察院）
【摘要】 隨著國(guó)有企業(yè)改制以及市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深入，國(guó)有企業(yè)賄賂犯罪呈現(xiàn)了新的特點(diǎn)，近年來(lái)不斷涌現(xiàn)的案件表明，我國(guó)現(xiàn)有的防控機(jī)制已不能有效地遏制國(guó)有企業(yè)賄賂犯罪的發(fā)案。針對(duì)目前我國(guó)防控國(guó)企賄賂犯罪的不足，應(yīng)當(dāng)對(duì)我國(guó)國(guó)有企業(yè)賄賂犯罪重新作出界定，確定相應(yīng)的司法管轄機(jī)關(guān)，并適當(dāng)擴(kuò)大賄賂犯罪的內(nèi)涵和外延，完善賄賂犯罪的構(gòu)成要件，以期達(dá)到堵塞漏洞，完善防控機(jī)制之目的。
【關(guān)鍵詞】 國(guó)有企業(yè)； 賄賂犯罪； 商業(yè)賄賂； 公司、企業(yè)人員受賄罪；
30、犯 罪 的 邊 界———我國(guó)輕罪制度的立法思考
陸 岸 （蘇州大學(xué) 王健法學(xué)院）
【摘要】 從探尋現(xiàn)行立法意圖入手，在分析和考察我國(guó) “定性加定量”犯罪概念界定標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，立足刑法基本理論和司法實(shí)踐進(jìn)行理性反思，提出構(gòu)建我國(guó)輕罪法的理論思路，試圖徹底解決立法調(diào)整對(duì)象競(jìng)合的制度性弊端。
【關(guān)鍵詞】 犯罪概念； 對(duì)象競(jìng)合； 輕罪；
日期：2012-7-26 14:33:10 | 關(guān)閉 | 分享到：