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《法治研究》2012年第七期目錄與摘要
http://m.cehavas.com 2012-11-09 14:27:01 來源：中國法學會網(wǎng)
特別策劃
1、從刑事訴訟法修正案看刑事訴訟法基本原則新走向
劉廣三3-10
【機構】 北京師范大學刑事法律科學研究院證據(jù)法研究所；
【摘要】 從刑事訴訟法歷次修正案內(nèi)容可以看出,刑事訴訟基本原則表現(xiàn)出明顯的穩(wěn)中求變的特點。其先后經(jīng)歷了重視權力行使到規(guī)范權力運行、從對人權的間接保障到直接賦予的發(fā)展過程。但刑事訴訟法基本原則集中規(guī)定模式帶有明顯的宣示意味,未來立法有必要對刑事訴訟法基本原則作獨立散在規(guī)定、務實效用及人權保障為核心的方向性轉變。
【關鍵詞】 刑事訴訟法修正案； 刑事訴訟法基本原則； 新走向；
2、論《刑事訴訟法》的憲法性功能
呂萍11-16
【機構】 鐵道警官高等�？茖W校；
【摘要】 《刑事訴訟法》雖然在法律體系中不屬于憲法范疇,但其特殊的功能實質(zhì)上就是實現(xiàn)憲法功能的最直接路徑之一。《刑事訴訟法》的憲法性功能主要體現(xiàn)在:通過打擊犯罪實現(xiàn)對社會的有效管理,通過劃定權力邊界和規(guī)范執(zhí)法行為來限制國家執(zhí)法機關的權力濫用,進而保障公民的基本人權不受非法侵害。所以《刑事訴訟法》被稱為"小憲法"。
【關鍵詞】 刑事訴訟； 憲法； 功能；
3、我國刑事簡易程序的重大改革
宋英輝17-24
【機構】 北京師范大學刑事法律科學研究院；
【摘要】 新《刑事訴訟法》擴大了簡易程序適用的案件范圍,完善了簡易程序的適用條件,并根據(jù)不同情況對審判組織、出庭公訴、審判期限作出了區(qū)別規(guī)定,同時規(guī)定了審判人員應當詢問被告人對指控事實及適用簡易程序的意見。刑事簡易程序的修改,充分考慮了我國司法實踐的現(xiàn)實需要,尊重被告人的選擇權,兼顧了公正價值與效率價值,對于我國刑事訴訟在保證公正的前提下提高訴訟效率、節(jié)約司法資源具有重大意義。
【關鍵詞】 簡易程序； 案件范圍； 審判組織； 被告人意見；
4、輕罪起訴裁量制度的反思與改革
鄭麗萍25-35
【機構】 北京航空航天大學法學院；
【摘要】 修正前的刑事訴訟法雖然對輕罪也規(guī)定了起訴裁量,即酌定不起訴制度,但是這一制度在司法實踐中較少適用。修正后的刑事訴訟法雖然增加規(guī)定了附條件不起訴,但是這并沒有改變原有立法上存在的起訴裁量制度單一(對成年人犯罪而言)、范圍狹窄和條件模糊的問題。因此,在立法上應通過進一步構建附條件不起訴制度、明確酌定不起訴的適用條件并擴大其適用范圍、建立合理有效的起訴裁量制約機制的方式,擴大對輕罪適用不起訴的空間和范圍。
【關鍵詞】 輕罪； 起訴裁量； 附條件不起訴； 酌定不起訴； 制約機制；
觀察與思考
5、民事訴訟的危機及改革反思——以西方國家改革為視角
黃曉豐36-45
【機構】 北京師范大學法學院；
【摘要】 西方國家民事訴訟產(chǎn)生的危機有著深刻的社會原因,而來自企業(yè)、政府和司法界的反訴訟言論則是民事訴訟危機產(chǎn)生的直接原因。其結果就是民事訴訟制度被邊緣化,民事訴訟失去了公共利益的性質(zhì)且有被商業(yè)入侵的趨勢。西方國家改革的策略并沒有實質(zhì)性地扭轉危機,我國的民事訴訟制度改革應該正視自己的危機,采取相應的改革措施,而不能盲目跟隨西方國家的腳步。
【關鍵詞】 民事訴訟； 危機； 改革；
法制論壇
6、組織他人出賣人體器官罪爭點問題研究述評
熊永明46-52
【機構】 南昌大學法學院；
【摘要】 關于本罪的客體,學界存在其是復合客體還是單一客體之爭;對本罪的歸屬,有的主張將其納入到刑法分則第六章中,有的認為將本罪置于分則第四章是妥當?shù)?關于本罪的對象,有的認為應該限定為《人體器官移植條例》所規(guī)定的"人體器官"范疇,有的則主張擴大,不局限于《條例》的范圍;就被組織對象人數(shù)多寡問題上則有是一人還是多人之爭;對本罪行為的外延和內(nèi)涵,有的主張通過拓展解釋的路徑加以延伸,有的則建議完善立法;在本罪犯罪主體是否應該設立單位主體上,出現(xiàn)肯定和否定兩種對立觀點;在犯罪既遂與未遂區(qū)分問題上,存在是結果犯還是行為犯之爭;圍繞《刑法修正案(八)》第37條第1款與第2、3款的關系,對本罪與故意傷害罪、故意殺人罪之間是否是對立關系,第2、3款是注意規(guī)定還是法律擬制存在爭鳴;在承諾效力問題上,圍繞是否應該堅持"法益關系錯誤說"存有爭議。我國學界對本罪的研究喜憂參半,期待將來不斷改進。
【關鍵詞】 組織他人出賣人體器官罪； 爭點； 述評；
7、論活體器官移植中“承諾”的有效性
陳冉53-60
【機構】 北京師范大學刑事法律科學研究院；
【摘要】 被害人承諾是大陸法系阻卻違法事由的一種,被害人承諾理論在器官移植中的應用需要考慮醫(yī)療領域的特殊性,對于活體器官移植來說,如果器官的摘除并非是為了供體的健康,則不能阻卻其違法性。為了防止器官買賣市場的形成,被害人的單純承諾并不能確保承諾背后的目的、動機、手段等因素的正當性,因此在確定承諾的有效性時,需要根據(jù)醫(yī)務科學原則、健康保障原則以及倫理原則具體分析,不能單純憑借知情同意就排除行為人摘除行為的違法性。
【關鍵詞】 被害人承諾； 活體器官摘除； 正當化；
8、論詐騙罪基本犯的未遂形態(tài)
王志祥;韓雪61-72
【機構】 北京師范大學法學院； 北京師范大學刑事法律科學研究院；
【摘要】 詐騙罪客觀方面的基本構造由欺詐行為、基于錯誤認識處分財產(chǎn)、被害人失去對財產(chǎn)的控制、失去控制的財產(chǎn)數(shù)額較大這四個方面構成。相應地,詐騙罪基本犯的未遂形態(tài)就應當表現(xiàn)為兩種形式:第一種形式為,被害人并未因行為人的欺詐行為失去對財產(chǎn)的控制;第二種形式為,雖然被害人基于行為人的欺詐行為失去對財產(chǎn)的控制,但該失控財產(chǎn)的數(shù)額并未達到詐騙罪中數(shù)額較大的標準。由此,詐騙罪基本犯既遂與未遂形態(tài)的區(qū)分標準應當為失控加數(shù)額較大說。1996年關于詐騙罪的司法解釋對于詐騙罪基本犯既遂與未遂形態(tài)的區(qū)分標準采取的是"占有說",這并不恰當。2011年關于詐騙刑事案件的司法解釋中沒有涉及詐騙罪基本犯的未遂形態(tài),對這一缺憾有待于在未來的司法解釋中加以彌補。
【關鍵詞】 詐騙罪； 未遂形態(tài)； 犯罪客觀方面； 失控說； 數(shù)額較大；
9、法人資格刑制度研究
曾粵興;何靜73-77
【機構】 昆明理工大學法學院；
【摘要】 本文結合我國立法現(xiàn)狀,提出我國應增設包括限制生產(chǎn)規(guī)模及業(yè)務活動的范圍、強制暫停營業(yè)、責令停業(yè)整頓、公布犯罪行為及裁判決定、取消營業(yè)許可、強制解散等內(nèi)容的法人資格刑。
【關鍵詞】 資格刑； 法人資格刑； 立法建議；
10、能動司法理念在罰金刑執(zhí)行中的運用——兼論罰金刑的強制執(zhí)行
崔海梅78-83
【摘要】 本文首先對現(xiàn)行司法實踐中的罰金刑執(zhí)行的現(xiàn)狀和特點以及具體采取的執(zhí)行措施進行歸納和概括,從而引出一個共同的現(xiàn)象即:現(xiàn)行的司法實踐中,罰金刑的執(zhí)行主要依靠罪犯的誠信主動繳納,或者采取措施促使罪犯主動繳納。其著眼點都在于罪犯的主動繳納,而不考慮罪犯不主動繳納時的強制執(zhí)行。筆者認為,這一現(xiàn)象蘊含著在罰金刑的執(zhí)行過程中能動司法理念的缺失�；诖�,執(zhí)行人員在罰金刑的執(zhí)行過程中處于被動地位,沒有發(fā)揮其主觀能動性,進而分析能動司法理念在罰金刑執(zhí)行中缺失的原因,并對其可行性進行分析,最后再著力研究能動司法理念在罰金刑執(zhí)行中運用的理論依據(jù)和具體策略。
【關鍵詞】 能動司法； 罰金刑； 執(zhí)行；
11、歐盟的反補貼法律制度
黃東黎84-102
【機構】 中國社會科學院國際法研究所； 世界貿(mào)易組織爭端解決專家組；
【摘要】 歐盟是僅次于美國的反補貼措施使用大戶。①歐盟反補貼的法源為《歐盟條約》第131條和第133條有關制定歐盟共同商業(yè)政策的約定,而1997年10月6日頒布的歐盟理事會章程第2026/97號條例則構成反補貼稅調(diào)查的法律框架。歐盟反補貼的執(zhí)行機構有三個:歐盟委員會、歐盟理事會及歐盟咨詢委員會。歐盟反補貼法程序制度主要包括調(diào)查申請的提出、立案、磋商、調(diào)查、反補貼初步裁定、臨時反補貼措施實施、接受承諾、最終反補貼稅的征收以及復審等程序。2010年以前,歐盟從未對我國發(fā)起過反補貼調(diào)查。2010年4月,歐盟首次打破對非市場經(jīng)濟國家不適用反補貼的慣例,對中國銅版紙同時進行反傾銷和反補貼調(diào)查,開創(chuàng)了對中國產(chǎn)品進行"雙反"的先例。時隔數(shù)月,歐盟再次對中國產(chǎn)數(shù)據(jù)卡產(chǎn)品同時展開反傾銷、反補貼和保障措施貿(mào)易救濟"三反"調(diào)查,這在世界貿(mào)易組織成員的貿(mào)易救濟實踐中極為罕見。
【關鍵詞】 歐盟； 反補貼； 法律制度； 司法實踐；
12、析《國際貿(mào)易術語解釋通則~2010》的新發(fā)展及其背景
張麗英;劉佳103-109
【機構】 中國政法大學國際法學院；
【摘要】 鑒于國際貿(mào)易的新發(fā)展,國際商會于2010年修訂了《國際貿(mào)易術語解釋通則》,新通則于2010年9月27日正式公布,并于2011年1月1日正式生效。新版本相對于《國際貿(mào)易術語解釋通則2000》,無論在實質(zhì)上還是形式上都有了一些變化,更加貼合國際貿(mào)易實踐的新發(fā)展,無疑將在未來的國際貿(mào)易中發(fā)揮十分重要的作用。為了正確理解新通則,也有必要了解修改的背景。本文擬就《國際貿(mào)易術語解釋通則2010》的新發(fā)展及其背景進行闡述和分析。
【關鍵詞】 Incoterms2010； DAT； DAP； 船舷風險轉移； 鏈式銷售； 安檢通關；
13、中國上市公司的公司治理——兼論監(jiān)事機制的革新
張琳110-117
【機構】 北京國綱華辰(杭州)律師事務所； 加州大學伯克利分校；
【摘要】 基于歷史的原因,我國上市公司的股權結構因國有股占優(yōu)勢地位而具有獨特性;上市公司的組織機構缺乏明確詳盡的相應法律法規(guī)規(guī)定;上市公司面臨缺乏足夠數(shù)量的具備資質(zhì)的獨立董事和監(jiān)事的局面……所有這些因素導致了控股股東對公司利益和小股東利益的侵犯、內(nèi)部人控制問題以及小股東的被動狀態(tài),而這些反過來又加重了上市公司治理問題的嚴峻性。因此,有必要借鑒現(xiàn)有獨立董事制度與監(jiān)事會制度運行的經(jīng)驗與教訓,揚長避短,革新形同虛設的監(jiān)事制度為獨立的監(jiān)事制度,以行之有效地發(fā)揮其應有的職能。
【關鍵詞】 公司治理； 獨立監(jiān)事； 制度建設；
14、土地承包經(jīng)營權入股與家庭承包經(jīng)營制度的完善——以城鄉(xiāng)基本公共服務均等化為背景
吳義茂;吳越118-125
【機構】 西南財經(jīng)大學法學院； 佛山市委黨校；
【摘要】 目前家庭承包經(jīng)營制度的許多規(guī)定阻礙了土地承包經(jīng)營權入股流轉的順暢進行。為促進土地承包經(jīng)營權入股的順利推進,應當改變對家庭承包經(jīng)營權與其他承包經(jīng)營權區(qū)別對待的政策,以現(xiàn)行法律對其他承包經(jīng)營權的市場化的規(guī)制方式為目標改造家庭承包經(jīng)營權,最終實現(xiàn)對家庭承包經(jīng)營權與其他承包經(jīng)營權的一體化規(guī)制,以適應土地承包經(jīng)營權市場化、社會化、價值化的發(fā)展潮流。應當擴大家庭承包經(jīng)營權的權利主體范圍為一切單位和個人,取消對家庭承包經(jīng)營權入股范圍、入股目的等限制。家庭承包經(jīng)營權應實行"意思主義+非登記不轉讓"的物權設立模式。土地承包經(jīng)營權入股不應游離于公司法的法律調(diào)整之外,應當把其納入公司法的法律框架之內(nèi),實現(xiàn)家庭承包制度與公司法等法律的銜接與互動。
【關鍵詞】 土地承包經(jīng)營權； 入股； 城鄉(xiāng)統(tǒng)籌； 家庭承包經(jīng)營制；
15、論定作人侵權責任
敖斌126-131
【機構】 廣東通利達律師事務所；
【摘要】 承攬法律關系越來越頻繁地呈現(xiàn)在我們的經(jīng)濟社會生活中,基于承攬法律關系產(chǎn)生的定作人侵權糾紛也與日俱增。司法實務中,審判機關對定作人侵權責任糾紛的判處往往差異較大,影響了司法機關公正司法的形象。由于我國《侵權責任法》對定作人侵權責任沒有規(guī)定,有關的民事侵權理論研究亦非常薄弱�；诖�,筆者擬對定作人侵權責任作一探討。
【關鍵詞】 定作人； 承攬法律關系； 承攬人； 定作人侵權責任；
日期：2012-11-09 14:27:01 | 關閉 | 分享到：