網(wǎng)絡(luò)平臺名譽侵權(quán)責任的界定
方詩龍
互聯(lián)網(wǎng)自誕生第一天起就具有傳播門檻低、傳播速度快、影響范圍大等優(yōu)勢。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，實踐中也出現(xiàn)了大量的網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)的案件，有民事案件也有刑事案件（如2018年沸沸揚揚的鴻茅藥酒跨省抓人案），有起訴信息發(fā)布者+網(wǎng)絡(luò)平臺的案件，也有只起訴網(wǎng)絡(luò)平臺的案件。在信息發(fā)布者、受害者、網(wǎng)絡(luò)平臺三者之間，本文集中梳理討論網(wǎng)絡(luò)平臺主體（也稱網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者）在此類網(wǎng)絡(luò)名譽糾紛中如何承擔法律責任。
一、案由選擇
網(wǎng)絡(luò)平臺承擔法律責任的直接規(guī)定是《侵權(quán)責任法》第36條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責任�！彼痉▽嵺`中，針對此條的民事案由為“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任糾紛”。然而，實踐中我們發(fā)現(xiàn)不少法院針對網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)的立案案由為“名譽權(quán)糾紛”�！熬W(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任糾紛”和“名譽權(quán)糾紛”是兩個平行的案由。筆者認為，如果“信息發(fā)布者+網(wǎng)絡(luò)平臺”是共同被告，那么案由應(yīng)當選擇“名譽權(quán)糾紛”；如果只有網(wǎng)絡(luò)平臺是被告，則案由應(yīng)當選擇“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任糾紛”。然而，實踐中很多法院并不是完全這樣做的。在(2014)滬二中民一（民）終字第1905號案中，上海市第二中級人民法院就把上海密純飲料食品有限公司與北京百度網(wǎng)訊科技有限公司之間的糾紛案由界定為“名譽權(quán)糾紛”；而在(2017)遼02民終7101號案件中，大連市中級人民法院就把劉先明與天涯社區(qū)網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司、中國化學工程第六建設(shè)有限公司之間的糾紛案由界定為“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任糾紛”。由此可見，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任糾紛”和“名譽權(quán)糾紛”這兩個案由在實踐中還存在混用的情況。
二、名譽侵權(quán)與新聞監(jiān)督的邊界
討論網(wǎng)絡(luò)平臺是否承擔侵權(quán)責任，先有必要分析名譽權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件，這個陶成要件同一般侵權(quán)案件的構(gòu)成要件一樣，即“受害人確有名譽被損害的事實，行為人行為違法，違法行為與損害后果之間有因果關(guān)系，行為人主觀上有過錯”。對于因撰寫、發(fā)表批評文章引起的名譽權(quán)糾紛，最高人民法院的解答（1]明確了“文章反映的問題基本真實，沒有侮辱他人人格的內(nèi)容的，不應(yīng)認定為侵害他人名譽權(quán)；文章反映的問題雖基本屬實，但有侮辱他人人格的內(nèi)容，使他人名譽受到損害的，應(yīng)認定為侵害他人名譽權(quán)；文章的基本內(nèi)容失實，使他人名譽受到損害的，應(yīng)認定為侵害他人名譽權(quán)”。對于這一解答的理解還是要結(jié)合一些案例去消化。
在(2017)京01民終5729號案件中，原告蘭越峰主張被告王志安微博構(gòu)成名譽侵權(quán)，并提出微博一內(nèi)容“現(xiàn)在可以下結(jié)論了：很多此前關(guān)于走廊醫(yī)生的新聞都是虛假新聞。蘭越峰不過是一個為了自己私利，綁架了醫(yī)院甚至整個醫(yī)療行業(yè)的一個非典型醫(yī)生”，微博二內(nèi)容“蘭越峰本人更像是個病人，明顯有偏執(zhí)性人格，甚至有輕度妄想，也讓蘭越峰徹底失去了治療的機會”，微博三內(nèi)容“蘭的舉報在證據(jù)上都不成立。而且，蘭越峰頗為自豪的，恰恰是自己任主任期間收入飛速增長”，微博四內(nèi)容“蘭越峰顯然有嚴重的精神疾病，她最需要的是去接受治療”，微博五內(nèi)容“明明她是個病人，但媒體卻把她當作英雄，而周圍的人卻不得不把她當作一個正常人，其實她有迫害妄想癥”。法院最后認定微博三屬于“事實陳述”，而微博一、二、四、五屬于“意見表達”，最后判定不構(gòu)成名譽侵權(quán)，駁回原告所有訴訟請求，二審維持了一審判決。
在(2014)三中民終字第04050號案件中，網(wǎng)友wyr201109在被告的平臺上發(fā)表了一篇名為《所謂的“貝兒好通乳”，各位媽媽一定擦亮眼睛！》的網(wǎng)帖，原告貝兒好（北京）科技有限責任公司起訴網(wǎng)站平臺主體廣州盛成文化傳播有限公司構(gòu)成名譽侵權(quán)，因為網(wǎng)友在帖文中使用了大量侮辱、誹謗性語言，如“上當”“忽悠”“黑心的商家”“深受其害”“揉壞”“殺豬”等用語內(nèi)容。然而，一審、二審均認定“其發(fā)帖內(nèi)容主要是對自身所接受服務(wù)的感受和評價，雖然該主觀性感受和評價是負面性的，所用的個別言辭存在過激情形，但并無明顯的侮辱、誹謗內(nèi)容，是接受貝兒好公司服務(wù)后的消費者的一種情緒宣泄，并非對貝兒好公司的惡意攻擊”。故不構(gòu)成名譽侵權(quán)。
而在(2014)大民一終字第1876號案件中，被告在天涯論壇發(fā)布題目為《求助幫忙�。�！謝了》《求助！》《求助�。。。�！》的帖子，反映其丈夫楊洪義在本案原告作為法定代表人的大連華鼎重工起重機器有限公司工作時受傷，本案原告不積極為其治療，拒付醫(yī)療費、工資等一切費用，對本案原告有如下評價：“大連華鼎重工起重機器有限公司法定代表人王盛鑾目中無法，道德品質(zhì)敗壞、沒有人性，自己的員工受傷不管，單位效益很好，注冊資金800萬元，單位老板王盛鑾最近又買車又買房，就是不給受傷員工拿出一分錢來治病生活�！鄙鲜霭l(fā)帖總點擊量在300次左右，回復量為4次。本案最后被一審、二審法院均認定構(gòu)成名譽侵權(quán)，主要理由是“從楊洪義治療開始到現(xiàn)在公司一直拒絕支付藥費、工資等一切費用等主要情況與事實嚴重不符，且帖中還使用了道德品質(zhì)敗壞、沒有人性等侮辱性用詞，使得社會公眾對被侵害人社會評價的降低”，本案最終被告被判刊登不少于100字的道歉聲明，承擔300元公告費及1000元公證費。
從上述案例不難看出，是否構(gòu)成名譽侵權(quán)主要的考量點為“捏造、散布虛假的事實”+“貶損他人人格的侮辱性詞語”+“社會公眾對被侵害人社會評價的降低”三大要素，其中第一項為重要的客觀考量要素，而第二項、第三項均為主觀考量要素。法院在實踐中適用相對比較嚴格的標準，因為法律既要保護公民或法人的名譽權(quán)不受侵犯，也要保護公民的言論自由及新聞機構(gòu)的監(jiān)督權(quán)。
三、“通知一刪除”規(guī)則及網(wǎng)絡(luò)平臺的責任
由于名譽侵權(quán)的界定存在一定的主觀性，而《侵權(quán)責任法》第36條確定了“通知一刪除”規(guī)則。現(xiàn)實中被侵害人又總是在第一時間通知網(wǎng)絡(luò)平臺要求刪帖，因此在接到通知時是否刪帖、何時刪帖就常常成了網(wǎng)絡(luò)平臺公司一個棘手的問題。
筆者以“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供”“刪除”“名譽權(quán)”為關(guān)鍵詞進行檢索，共檢索到12篇終審判決，其中分析發(fā)現(xiàn)12個終審判決中僅3個認定侵權(quán)，理由是涉案帖文發(fā)布時間較長（長達4年）、延遲履行25天和8個月；其余9個認定不侵權(quán)的判決中，有超出4個月刪除的亦被認定不侵權(quán)。
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研究上述案例不難發(fā)現(xiàn)：首先，網(wǎng)絡(luò)平臺承擔責任并不需要一個在先的司法判決確定網(wǎng)絡(luò)用戶構(gòu)成了名譽侵權(quán)，也就是說，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商應(yīng)當自己判斷帖子內(nèi)容是否存在侵權(quán)的可能性。其次，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在接到通知后何時刪帖，司法實踐中差異很大，最短的有25天刪帖構(gòu)成侵權(quán)的案例，但也有4個月刪帖不構(gòu)成侵權(quán)的案例�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第6條也規(guī)定，法院對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商是否履行及時刪除義務(wù)應(yīng)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的性質(zhì)、有效通知的形式和準確程度、網(wǎng)絡(luò)信息侵害權(quán)益的類型和程度等因素綜合判斷。再次，實踐中不少網(wǎng)絡(luò)平臺公司是在接到法院訴訟的傳票通知后才履行刪除義務(wù)，這一點在上述12個案例中有6個案例都得到了支持，均認定不承擔侵權(quán)責任，然而，在(2016)閩01民終1422號案例中，一審、二審法院均明確表達了此為遲延履行，故應(yīng)承擔法律責任。最后，網(wǎng)絡(luò)平臺承擔責任的主要形是刊登道歉聲明（7天或30天）+賠償損失（2000 - 13000元），賠償額并不高，而公開賠禮道歉才是網(wǎng)絡(luò)平臺公司的主要爭議點。
四、刪除義務(wù)獨立于名譽侵權(quán)認定？
在(2017)京01民終5729號案件中，一審法院（北京市海淀區(qū)人民法院）、二審法院（北京市第一中級人民法院）均明確表達了觀點：“作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，微夢公司承擔侵權(quán)責任的前提是王志安發(fā)表的微博言論構(gòu)成對蘭越峰的名譽權(quán)侵權(quán)。鑒于蘭越峰的侵權(quán)訴求并不成立，故微夢公司作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商亦無須承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任�！�
然而，在(2014)三中民終字第04050號案件中，一審、二審法院均認定網(wǎng)絡(luò)用戶的發(fā)帖不構(gòu)成名譽，而二審法院（北京市第三中級人民法院）仍撤銷了北京朝陽區(qū)法院的一審判決，判令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商應(yīng)當刪除涉案帖文及跟帖，理由如下：
第一，現(xiàn)涉案網(wǎng)帖及跟帖中存在“殺豬…‘黑心”“害人”“上當”“無良”“騙錢”等言語，該言語的使用未體現(xiàn)出相互尊重和尊重網(wǎng)上道德，是對網(wǎng)站服務(wù)條款和論壇總則的違反，存在言語本身的不當。
第二，依據(jù)《國家通用語言文字法》第5條規(guī)定，公民在使用言語時應(yīng)遵從有利于精神文明建設(shè)的原則。當通過規(guī)范性和文明性言語足以表達思想觀點所欲表述的內(nèi)容時，應(yīng)避免使用非規(guī)范性和非文明性言語。該言語使用原則的適用范圍當然包括網(wǎng)絡(luò)用語。而“殺豬”“黑心”“害人”“上當”“無良”“騙錢”等言語，明顯違反了網(wǎng)絡(luò)語言的規(guī)范性和文明性，存在言語本身的不當，不利于精神文明建設(shè)。
最終，北京市第三中級人民法院充分考慮了網(wǎng)絡(luò)言論的特點（言論者身份的隱蔽性、言論內(nèi)容存在的長期性以及言論傳播的迅捷性）等，在認定涉案帖文不構(gòu)成名譽侵權(quán)的前提下，仍判令被告作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商刪除涉案帖文。
上述案例是筆者見到的唯一一個將刪除義務(wù)獨立于名譽侵權(quán)認定的案件。案例判決充分考慮了網(wǎng)絡(luò)言論的特點，但法理上能否得到支持，筆者認為仍有進一步商榷的空間。
五、名譽侵權(quán)一定公開賠禮道歉？
研究上述案例不難發(fā)現(xiàn)，一旦侵權(quán)認定成立，通常都有刊登道歉聲明（7天或30天）的法律責任，而這一點恰恰對網(wǎng)絡(luò)平臺公司非常難以接受。網(wǎng)絡(luò)平臺公司一直認為自己是中立的第三方，并沒有名譽侵權(quán)的故意，不應(yīng)當承擔公開賠禮道歉責任，這也是網(wǎng)絡(luò)平臺公司不斷上訴的主要原因。其實，公開賠禮道歉的責任形式確定有進一步探討的空間。首先，法律只是規(guī)定了“賠禮道歉”責任，并沒有規(guī)定一定是“公開賠禮道歉”，完全允許“書面致歉”或其他道歉方式；其次，“公開賠禮道歉”的時間長短有一定的人為主觀性，而且有可能會造成二次傷害；最后，在類似網(wǎng)絡(luò)平臺公司的名譽侵權(quán)認定案件中，人民法院判決“刪除義務(wù)”+“書面致歉”或許既能及時制止損害的擴大，也有利于及時平息各方糾紛，避免纏訴。因此，筆者呼吁人民法院更多地探索“刪除義務(wù)”+“書面致歉”的責任形式，避免機械地適用《侵權(quán)責任法》第36條中的連帶責任。
六、網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)案件的行為保全應(yīng)當慎行
2018年5月16 -18日，國內(nèi)主流新聞媒體[1J均報道了上海市長寧區(qū)人民法院在一起網(wǎng)絡(luò)名譽權(quán)案件中首次作出“行為保全”裁定，在案件終審判決之前裁定被告應(yīng)立即停止侵權(quán)行為，刪除發(fā)布在相關(guān)媒體上的涉案文章及內(nèi)容。長寧區(qū)人民法院此舉的主要理由是“發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間的侵害名譽權(quán)糾紛，具有侵權(quán)信息傳播途徑多、速度快、范圍廣等特點，而審判規(guī)律決定案件審理需要一走周期”。但筆者對這種司法探索還是有不同看法。如本文所述，名譽侵權(quán)的認定有很大的爭議空間，一方面，公民或法人的名譽權(quán)固然要保護；但另一方面，公民也享有言論自由及舉報投訴權(quán)，互聯(lián)網(wǎng)就是公民公開進行舉報投訴的良好場所，對互聯(lián)網(wǎng)平臺公司而言，其也享有傳播自由及新聞監(jiān)督權(quán)，司法判決需要在保護名譽權(quán)、舉報投訴權(quán)、新聞監(jiān)督權(quán)之間作出平衡和選擇，這有待于個案基于具體案情作出裁判。本文的研究也表明司法判決對認定名譽侵權(quán)是偏保守的。如果在終審裁判之前，網(wǎng)絡(luò)言論都很容易地適用“行為保全”予以刪除了，而且還是原告方所在地法院作出的裁定，這難免會被詬病為“地方保護主義”，長此以往，筆者相信這并不利于產(chǎn)品或服務(wù)的改善，也最終會損害消費者的福祉。因此，筆者呼吁針對網(wǎng)絡(luò)名譽權(quán)的行為保全應(yīng)當慎行，留有網(wǎng)絡(luò)環(huán)境更多自由爭論的空間。
摘自《民商事爭議解決之道(第2輯）》P162-168，法律出版社，2018年11月出版。內(nèi)容簡介：《民商事爭議解決之道（第2輯）》分為實體篇和程序篇，內(nèi)容包括對民商事實體問題的理論研析以及對民商事訴訟與仲裁等程序問題的實務(wù)探討等，其中不乏對民商事訴訟與仲裁規(guī)律的深刻總結(jié)，在一定程度上展示了國浩律師在這一領(lǐng)域的業(yè)務(wù)水平和發(fā)展后勁，對有志于從事民商事爭議解決的專業(yè)人士具有一定的借鑒和參考價值。
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