有限責(zé)任公司章程的創(chuàng)新設(shè)計(jì)條款（精華版）
根據(jù)前述公司章程的設(shè)計(jì)思想，本文擬以現(xiàn)有的工商部門(mén)的公司章程為參照，在工商部門(mén)制定的公司章程模板基礎(chǔ)上，增設(shè)如下個(gè)性化條款，以備有限責(zé)任公司股東根據(jù)實(shí)際情況選擇使用，以期充分滿足有限責(zé)任公司股東和投資人的個(gè)性化需求。
1．規(guī)定章程的約束對(duì)象具體范圍
條款：本公司的股東（含受讓股權(quán)的繼任股東）、董事、監(jiān)事和高管均受本章程約束。
理由：明確章程對(duì)人的效力范圍。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
2．設(shè)定靈活的分紅方案
條款：股東按照不同于出資比例A：B：C：D的如下比例分紅：Al: Bl: Cl: Dl。
理由：依法賦予股東自主靈活地確定分紅比例的權(quán)利。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
3．設(shè)定認(rèn)購(gòu)增資優(yōu)先權(quán)的具體方案
條款：公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)按照實(shí)繳出資比例、認(rèn)繳出資比例、股東另行約定的其他比例如A:B：C：D優(yōu)先認(rèn)購(gòu)繳增資，或參考表4列示。
理由：賦予股東自主靈活地設(shè)定優(yōu)先認(rèn)繳增資的權(quán)利。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
4．設(shè)定減資退股的可能性
條款：特定股東要求公司回購(gòu)股權(quán)（退股）時(shí)，須由公司以全部表決權(quán)的2/3以上特別決議形式通過(guò)減資議案，以對(duì)特定股東定向減資的名義收購(gòu)該特定股東名下股權(quán)，以使該特定股東退出公司，不再具有股東身份。
理由：為股東以退股方式退出公司創(chuàng)造條件。
注意事項(xiàng)：根據(jù)最高人民法院原則通過(guò)的最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)公司法）若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》第31條、32條，公司可以通過(guò)收購(gòu)某股東用于抵債的股權(quán)以抵制外圍股東的進(jìn)入，只不過(guò)需要履行減資程序而已。故此，公司也應(yīng)當(dāng)可以為了人合性而與擬退股股東協(xié)議決定減資退股。
但是，由于工商登記機(jī)關(guān)一般不受司法解釋的指導(dǎo)與約束，可能會(huì)拒絕公司通過(guò)定向減資讓部分股東退出的做法。此時(shí)，公司及股東可采取先減資后轉(zhuǎn)讓的變通做法，以實(shí)現(xiàn)特定股東的退出目的。
5．明確股東借款的條件程序，規(guī)避挪用公司資金的刑事犯罪
條款：股東可以根據(jù)本章程規(guī)定的程序向公司借款或者提前支取部分分紅。具體程序如下：【 】
理由：為最大限度地避免股東因與公司之間的賬款往來(lái)而被控挪用資金罪預(yù)留抗辯理由。
注意事項(xiàng)：股東無(wú)論借款還是提前預(yù)支分紅，均屬于借款，而合法借款受法律保護(hù)。故股東唯有嚴(yán)格按章程規(guī)定的借款程序借款，才會(huì)避免或減少被控挪用資金的風(fēng)險(xiǎn)。
6．設(shè)計(jì)靈活的出資計(jì)劃
條款：股東應(yīng)根據(jù)董事會(huì)按照投資進(jìn)度或項(xiàng)目進(jìn)度所需資金安排而作出的相關(guān)決議及時(shí)繳納所認(rèn)繳的出資，或股東繳納認(rèn)繳出資按照如下計(jì)劃執(zhí)行：
理由：根據(jù)公司法授權(quán)自主設(shè)定靈活的出資方案。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
7．明確欠繳出資股東對(duì)債權(quán)人的責(zé)任
條款：各股東應(yīng)當(dāng)按章程的規(guī)定按期足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額。股東不繳納所認(rèn)繳出資的，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，并在欠繳范圍內(nèi)向公司以及債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。
理由：明確出資不到位的股東對(duì)公司及債權(quán)人的負(fù)債義務(wù)。
注意事項(xiàng)：無(wú)。

8．關(guān)于除名股東
條款：各股東應(yīng)當(dāng)按章程規(guī)定的期限繳納各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按期繳納所認(rèn)繳出資，經(jīng)公司催告后仍不繳納的，任何一名股東均可向董事長(zhǎng)或監(jiān)事提議召開(kāi)股東會(huì)對(duì)該等股東予以除名，或在該等提議發(fā)出后5日內(nèi)未被通知采納時(shí)自行召開(kāi)股東會(huì)，股東會(huì)由擬被除名股東以外的其他股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)即為有效。相應(yīng)股東會(huì)決議通過(guò)后，公司應(yīng)宣布將該等欠繳出資股東予以除名并辦理相應(yīng)減資變更登記。
理由：明確公司對(duì)欠繳出資股東所享有的除名權(quán)。
注意事項(xiàng)：由于工商登記機(jī)關(guān)尚未針對(duì)股東除名作出細(xì)則規(guī)定，且工商登記機(jī)關(guān)一般不受司法解釋的指導(dǎo)與約束，因此可能會(huì)拒絕公司除名特定股東的做法。此時(shí)，公司除提交除名股東的決定、相關(guān)股東會(huì)決議以及反映除名后新的股東構(gòu)成及新的持股比例的公司章程等法律文件外，還應(yīng)向工商登記機(jī)關(guān)耐心解釋或出具法律意見(jiàn)書(shū)，爭(zhēng)取使工商登記機(jī)關(guān)重新辦理變更登記。
9．關(guān)于優(yōu)先股
條款：公司股權(quán)分為普通股和優(yōu)先股。
凡未明確注明權(quán)能受到限制或享有優(yōu)先權(quán)的股權(quán)，為普通股權(quán)；在表決權(quán)權(quán)重或利潤(rùn)和剩余資產(chǎn)分配順序等方面享有優(yōu)先權(quán)的股權(quán)，為優(yōu)先股權(quán)。
其中：在表決權(quán)權(quán)重方面享有優(yōu)先權(quán)的股權(quán)，為管理權(quán)優(yōu)先股；但管理權(quán)優(yōu)先股股東的利潤(rùn)和剩余資產(chǎn)分配權(quán)劣于普通股股東，此時(shí)，利潤(rùn)和剩余資產(chǎn)分配權(quán)稱為其“次級(jí)權(quán)能”。在利潤(rùn)和剩余財(cái)產(chǎn)分配順序等方面享有優(yōu)先權(quán)的股權(quán)，為分配權(quán)優(yōu)先股；但分配權(quán)優(yōu)先股股東在表決權(quán)權(quán)重方面劣于普通股股東，此時(shí)，表決權(quán)稱為其“次級(jí)權(quán)能”。
普通股與優(yōu)先股每股或每份額股權(quán)等價(jià)。
理由：在《公司法》未禁止有限公司設(shè)定優(yōu)先股權(quán)的基礎(chǔ)上，可通過(guò)自主設(shè)計(jì)優(yōu)先股權(quán)，為公司控制權(quán)的保有和自主設(shè)計(jì)利潤(rùn)分配方式創(chuàng)造條件。
注意事項(xiàng)：由于章程僅需備案而非登記，故工商登記機(jī)關(guān)對(duì)章程的非登記事項(xiàng)（即備案事項(xiàng)）內(nèi)容無(wú)須進(jìn)行審查。但實(shí)踐中，工商登記機(jī)關(guān)仍會(huì)以章程設(shè)計(jì)條款與《公司法》不符為由而拒絕備案。故實(shí)踐中需耐心給予解釋或向工商登記機(jī)關(guān)提交法律意見(jiàn)書(shū)；或在工商登記機(jī)關(guān)仍不予接受時(shí)，采取以章程修正案的方式進(jìn)行備案；或在不予備案時(shí)退而留存于公司內(nèi)部遵照?qǐng)?zhí)行。
下述第10—14條、第18條及其他條款的備案均可參照本注意事項(xiàng)執(zhí)行。
10.普通股與優(yōu)先股的轉(zhuǎn)換
條款：普通股股東可將其所持股權(quán)中的部分投票權(quán)或部分利潤(rùn)分配權(quán)單獨(dú)轉(zhuǎn)讓而使其股權(quán)成為優(yōu)先股權(quán)。
優(yōu)先股股東也可通過(guò)轉(zhuǎn)讓或購(gòu)買(mǎi)其投票權(quán)與利潤(rùn)和剩余資產(chǎn)分配權(quán)之比例差額部分，從而恢復(fù)為普通股股權(quán)。
但上述單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或購(gòu)買(mǎi)部分權(quán)能時(shí)應(yīng)將轉(zhuǎn)讓結(jié)果記錄于章程并備案于公司登記機(jī)關(guān)。
理由：在設(shè)定優(yōu)先股權(quán)的基礎(chǔ)上，增設(shè)普通股權(quán)與優(yōu)先股權(quán)之間的轉(zhuǎn)換通道，并為不同種類股權(quán)的功能提供公示平臺(tái)，兼顧股東意思自治和債權(quán)人保護(hù)。
注意事項(xiàng)：同9。
11.優(yōu)先股股權(quán)轉(zhuǎn)讓
條款：優(yōu)先股的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序參照普通股股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓完畢后，公司應(yīng)在章程中對(duì)屬于優(yōu)先股的股權(quán)進(jìn)行標(biāo)注并將記載有該等標(biāo)注信息的章程向登記機(jī)關(guān)辦理章程備案。
理由：設(shè)定優(yōu)先股權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序，讓優(yōu)先股權(quán)的轉(zhuǎn)讓有章可循。
注意事項(xiàng)：同9。
12.限期股權(quán)轉(zhuǎn)讓
條款：股東在公司成立后4年內(nèi)不得對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。否則，其他股東均有權(quán)按照轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓該等股權(quán)的時(shí)間以及對(duì)應(yīng)的當(dāng)初取得該股權(quán)的初始價(jià)格的X%購(gòu)買(mǎi)其所轉(zhuǎn)讓股權(quán)，具體為：
公司成立1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，X= 20；2年，X=40；3年，X=60;4年，X=80。
理由：限制特定情形下的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)及其利益平衡方法，以保障股東對(duì)于人合的強(qiáng)調(diào)以及利益相關(guān)方的利益訴求。
注意事項(xiàng)：同9。
13.為股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定程序限制
條款：股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)事先書(shū)面通知董事會(huì)全體董事知曉。
理由：為股權(quán)代持情形下防止代持股東隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán)而設(shè)定的針對(duì)真實(shí)股東的保護(hù)條件。
注意事項(xiàng)：同9。
14.設(shè)定小股東的退股權(quán)
條款：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：
(1)公司2年不召開(kāi)股東會(huì)的：
(2)公司怠于直接通知，僅以公告的形式通知股東召開(kāi)股東會(huì)的：
(3)公司被司法裁定違法經(jīng)營(yíng)某項(xiàng)業(yè)務(wù)的；
(4)公司被司法裁判認(rèn)定參與犯罪活動(dòng)的。
理由：具體化股東會(huì)約定的其他情形，為保護(hù)小股東利益，設(shè)定小股東利益受損時(shí)的退出機(jī)制。
注意事項(xiàng)：同9。
15.自然人股東身份的繼承
條款：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以根據(jù)本章程規(guī)定的條件和程序成為本公司股東。
繼承股東資格的條件和程序?yàn)椋?br> 每一死亡的自然人股東只能有1名繼承人具有繼承其公司股東的資格；
死亡自然人股東有多名繼承人的，首先由其唯一遺囑繼承人繼承股東資格；若無(wú)遺囑繼承人或遺囑繼承人有2人以上，則由各繼承人在繼承發(fā)生日3個(gè)月內(nèi)推舉1名繼承股東資格的繼承人；
未能在前款期限內(nèi)推舉出股東身份繼承人的，公司有權(quán)以減資的方式退還死亡股東的全部權(quán)益，由全體繼承人繼承。
該1名具有繼承股東資格的繼承人必須由其他股東人數(shù)和所持表決權(quán)均達(dá)到2/3通過(guò)才具有成為本公司股東的實(shí)質(zhì)條件。
該具備成為公司股東實(shí)質(zhì)條件的繼承人應(yīng)當(dāng)在繼承開(kāi)始日起1年內(nèi)向公司提出繼承該死亡股東身份的書(shū)面申請(qǐng)，并經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)方能正式成為本公司股東。
理由：厘定股東繼承人的條件和程序，為繼承人進(jìn)入公司設(shè)定路徑和規(guī)則。
注意事項(xiàng)：必須設(shè)定明確且可執(zhí)行的繼承人進(jìn)入公司的條件程序，否則會(huì)出現(xiàn)股東資格繼承的混亂狀態(tài)，影響公司穩(wěn)定。
16.為股東借款明確決議機(jī)制
條款：股東會(huì)職權(quán)增加：
對(duì)公司向股東提供貸款、擔(dān)保等事項(xiàng)作出決議；
對(duì)股東預(yù)提利潤(rùn)等事項(xiàng)作出決議。
在上述情形下，當(dāng)事方股東不得參與相應(yīng)表決，相應(yīng)股東會(huì)表決由非當(dāng)事方的其他股東所持表決權(quán)總數(shù)的1/2以上通過(guò)即可。
理由：為股東向公司借款或預(yù)提利潤(rùn)提供決議機(jī)制，避免不當(dāng)行為觸發(fā)挪用資金罪。
注意事項(xiàng)：在上述情形下，當(dāng)事方股東不得參與相應(yīng)表決，以
體現(xiàn)公司意志和對(duì)其他股東的平衡保護(hù)。
17.建立股東會(huì)權(quán)利調(diào)整機(jī)制
條款：股東會(huì)可以根據(jù)情況將部分職權(quán)書(shū)面授予董事會(huì)／執(zhí)
行董事或經(jīng)理行使。
理由：賦予股東會(huì)靈活調(diào)整其自身職權(quán)的便利以及為股東會(huì)下放部分權(quán)能給董事會(huì)／執(zhí)行董事或經(jīng)理層提供依據(jù)。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
18.具化股東會(huì)議決規(guī)則
條款：股東會(huì)議決規(guī)則：
(1)表決權(quán)基數(shù)：
對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)中第A項(xiàng)（即審批利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案權(quán)能）以外事項(xiàng)，由股東按認(rèn)繳的出資比例行使表決權(quán)。
對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)中第A項(xiàng)（即審批利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案之外權(quán)能）事項(xiàng)，由股東按實(shí)繳的出資比例行使表決權(quán)。
(2)特別表決基數(shù)：
對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)中第B—D項(xiàng)事項(xiàng)，創(chuàng)始控股股東按其持有的表決權(quán)基數(shù)的××倍行使表決權(quán)。
對(duì)上述以外事項(xiàng)，創(chuàng)始控股股東按其持有的股權(quán)對(duì)應(yīng)的表決權(quán)基數(shù)進(jìn)行表決。
(3)有效表決人：
①對(duì)上述第E、F(股東借款及擔(dān)保)項(xiàng)事項(xiàng)，由相關(guān)涉事股東（含其關(guān)聯(lián)方）以外的其他股東按認(rèn)繳的出資比例行使表決權(quán)。
②其他事項(xiàng)的表決，由享有表決權(quán)的各股東或其書(shū)面授權(quán)的代表人行使表決權(quán)。
(4) -票否決權(quán)：
對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)的××、××事項(xiàng)，創(chuàng)始控股股東享有一票否決權(quán)。
(5)有效表決：
①對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)中第××、××、××項(xiàng)事項(xiàng)，由全體股東人數(shù)的70%以上參與表決，方為有效表決；
②對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)中除①條所述以外事項(xiàng)，由全體股東半數(shù)以上參與表決，方為有效表決；
③對(duì)股東會(huì)職權(quán)第E、F（即借款或擔(dān)保）項(xiàng)事項(xiàng)的表決，借 款／擔(dān)保股東所持表決權(quán)不得參與表決，由相關(guān)涉事股東（含其關(guān)聯(lián)方）以外的其他股東人數(shù)的2/3參與表決即為有效表決。
(6)有效決議：
①對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)中第××、××、××事項(xiàng)，由代表公司股權(quán)份額2/3以上多數(shù)通過(guò)，方為有效決議。
②對(duì)上述股東會(huì)職權(quán)中第YY、YY、YY事項(xiàng)，由代表公司股權(quán)份額1/2以上通過(guò)，方為有效決議。
③對(duì)股東會(huì)職權(quán)中第E、F事項(xiàng)的表決，由相關(guān)涉事股東（含其關(guān)聯(lián)方）以外的其他股東所持表決權(quán)份額的2/3以上通過(guò)方為有效決議。
(7)表決方式：
①對(duì)于股東會(huì)職權(quán)第E、F項(xiàng)事項(xiàng)的表決，經(jīng)通知其他股東或
有證據(jù)證明其他股東知曉借款或擔(dān)保具體情形的情況下，其他股東未在5個(gè)工作日向公司法定代表人提出書(shū)面異議，視為同意；并以該等同意與否的結(jié)果直接計(jì)為股東會(huì)決議結(jié)果，不再另行召
開(kāi)股東會(huì)。
②對(duì)于股東會(huì)職權(quán)第E、F以外的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)由股東以書(shū)面方式進(jìn)行表決。
(8)本章程所述創(chuàng)始控股股東，是指公司成立時(shí)經(jīng)工商登記獨(dú)立持有公司51%股權(quán)的股東。
理由：根據(jù)公司法授權(quán)，自主設(shè)定股東會(huì)議事規(guī)則，賦予股東會(huì)更詳細(xì)具體的議事規(guī)則制定權(quán)，特別是股東借款的特別表決方式、創(chuàng)始控股股東的一票否決權(quán)等制度設(shè)計(jì)，有效地保護(hù)了殷東
向公司借款融資的權(quán)利不被輕易入罪，也為公司控制權(quán)的保有創(chuàng)
設(shè)空間。
注意事項(xiàng)：同9。
19.董事的解職權(quán)
條款：在任期屆滿前，經(jīng)股東會(huì)決議，可以解除董事職務(wù)。
理由：重申或明確股東會(huì)對(duì)不稱職或不宜擔(dān)任董事職務(wù)的人士的撤銷(xiāo)權(quán)或替換權(quán)。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
20.董事會(huì)職權(quán)
條款：除《公司法》列明的董事會(huì)職權(quán)外，董事會(huì)享有股東會(huì)書(shū)面授予的其他職權(quán)。
理由：使得董事會(huì)／執(zhí)行董事的權(quán)限調(diào)節(jié)有據(jù)可循。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
21.經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生及職權(quán)
條款：經(jīng)理的職權(quán)（除公司法列明的經(jīng)理職權(quán)外）：經(jīng)理享有股東會(huì)或董事會(huì)或執(zhí)行董事書(shū)面授予的其他職權(quán)。
理由：為股東會(huì)或董事會(huì)或執(zhí)行董事下放部分權(quán)能給經(jīng)理層提供依據(jù)。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
22.法定代表人的產(chǎn)生及任職
條款：公司法定代表人由董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任，由股東會(huì)或董事會(huì)或執(zhí)行董事選舉產(chǎn)生，股東會(huì)或董事會(huì)或執(zhí)行董事應(yīng)當(dāng)審查法定代表人是否存在依法不得擔(dān)任公司法定代表人
的情形。
法定代表人按照前條所述程序產(chǎn)生后即時(shí)任職，不因工商登記備案而影響其任職時(shí)間和效力。
理由：為不同情形下法定代表人的任職提供便利，并對(duì)法定代表人新舊更替時(shí)舊法定代表人的阻撓情形作出規(guī)定。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
23.監(jiān)事會(huì)／監(jiān)事職權(quán)
條款：（除《公司法》列明以外）監(jiān)事會(huì)／監(jiān)事有權(quán)決定審計(jì)事項(xiàng)和聘請(qǐng)審計(jì)機(jī)構(gòu)。
理由：賦予監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）決定審計(jì)事項(xiàng)和聘請(qǐng)審計(jì)機(jī)構(gòu)的權(quán)利，有利于監(jiān)事職能的實(shí)際落地。
注意事項(xiàng)：無(wú)。
24.利潤(rùn)分配
條款：公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金、法定公益金后所剩利潤(rùn)，按照本章程規(guī)定的分配比例或股東的實(shí)繳出資比例分配。
股東可在上一年度的未分配利潤(rùn)總額的50%范圍內(nèi)預(yù)提當(dāng)年的利潤(rùn)。
理由：賦予股東按照除股東實(shí)繳出資比例以外的方式分取剩余財(cái)產(chǎn)和利潤(rùn)的權(quán)利，為股東的自主利潤(rùn)分配權(quán)和投資人的優(yōu)先分紅權(quán)預(yù)留依據(jù)。
注意事項(xiàng)：無(wú)。

摘自：《精進(jìn)股權(quán)：50個(gè)實(shí)務(wù)要點(diǎn)深度解析》，法律出版社2017年8月出版。內(nèi)容簡(jiǎn)介：本書(shū)以股權(quán)投資全流程為主線，依次深入分析了股權(quán)設(shè)計(jì)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和收購(gòu)、股東權(quán)利與公司治理、股權(quán)激勵(lì)、個(gè)體企業(yè)權(quán)益及份額和私募股權(quán)投資基金等環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)易發(fā)和易混淆的共50個(gè)法律精要問(wèn)題。包含但不限于下列內(nèi)容：
①公司章程與股東協(xié)議的效力比較
②公司章程的個(gè)性化設(shè)計(jì)空間
③信托視角下同股不同權(quán)之股權(quán)轉(zhuǎn)讓及其法律后果
④股東協(xié)議退股的可行性及路徑研究
⑤股權(quán)轉(zhuǎn)讓中浮出之債的處理技巧
⑥虧損情形下債轉(zhuǎn)股的操作模式
⑦股東查賬權(quán)與核帳權(quán)之比較
⑧上市公司反收購(gòu)的章程條款的解析與運(yùn)用
⑨PE優(yōu)先權(quán)與中國(guó)法律土壤的適應(yīng)性
⑩資管計(jì)劃的法律屬性及其影響

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