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  • 近代中國所有權(quán)制度的形成對后世之影晌——近代中國所有權(quán)制度的形成/山西大學(xué)建校110周年學(xué)術(shù)文庫

    周子良 著 已閱7395次

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    近代中國所有權(quán)制度的形成對后世之影晌


    近代中國所有權(quán)制度的形成對后世的影響,主要是對南京國民政府時期法制的影響。有學(xué)者指出:“大理院時期所著成的判例影響到其后的最高法院,致法官援用之際,‘抽象正義’或‘具體正義’每難取舍;評議時更屢興‘看里’(包括事實)或‘看外’(將判例視為抽象的一般規(guī)定)之爭,追根究底,或與民初以來特有的判例匯編作祟有關(guān)。”[1]其實,大理院創(chuàng)設(shè)的制度或判例對南京國民政府時期的影響,并不僅僅是潛在的、觀念的、間接的,有時更是顯性的、制度的、直接的。
    從大理院創(chuàng)設(shè)的所有權(quán)制度或判例來看,有些制度或判例直接影響了南京國民政府時期的司法和立法。例如,最高法院判例1929年上字第810號判例要旨:“所有物之處分為所有權(quán)效用之一。所有人當然有此權(quán)能”直接來自于大理院民事判例1915年上字第849號;最高法院1929年上字第676號民事判例要旨:“共有財產(chǎn)非經(jīng)共有人全體之同意,不得由共有人之一人或數(shù)人自由處分。若無共有人之同意而與其他人締結(jié)買賣財產(chǎn)之契約者,則該契約自不得認為有效”來自于大理院民事判例1914年上字第78號。最高法院1929年上字第34號民事判例要旨:“族人處分祖遺祭田,固以得族人全體同意為有效要件,惟依規(guī)約,得由族長房長或董事或多數(shù)議決以為處分者,雖未得族人全體同意,亦應(yīng)認為有效”源自大理院民事判例1915年上字第977號。最高法院1929年上字第172號判例要旨:“塋地為公同共有性質(zhì),非遇有必要情形,經(jīng)派下各房全體同意或有確定判決后,不準分析讓與或為其他處分行為!痹醋源罄碓好袷屡欣1915年上字第2267號。最高法院1928年上字第1014號判例要旨:“共有人中一人或數(shù)人,未經(jīng)全體共有人同意,專擅處分共有物者,其處分行為固不生移轉(zhuǎn)物權(quán)之效力。惟法律行為之同意,不必限于行為時為之。若于事前預(yù)示或事后追認者,不得謂為無效!痹醋源罄碓好袷屡欣1917年上字第978號。
    除此之外,大理院的民事判例對《中華民國民法》也有一定的影響。如1913年上字第157號與《中華民國民法》的第796條;大理院民事判例1914年上字第323號與《中華民國民法》的第779條;大理院民事判例1916年上字第727號與《中華民國民法》的第789條;大理院民事判例1917年上字第1004號與《中華民國民法》的第785條等之間有著明顯的承繼關(guān)系。
    此外,南京國民政府時期,將祭田等作為公同共有而不是分別共有或總有;將“習(xí)慣法”改稱為“習(xí)慣”[1]以及判例的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和風格等,都不同程度受到民初大理院判例的影響!吨腥A民國民法》能在較短的時間內(nèi)完成,民初大理院判例所起的作用是不容忽視的。當然,更深遠的影響是為后世的法律繼受或借鑒提供了參照。


    摘自:周子良 著 《近代中國所有權(quán)制度的形成/山西大學(xué)建校110周年學(xué)術(shù)文庫》

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