《法律碩士入學考試民法模擬試卷》
模擬試卷之一
一、名詞解釋
1．民法
2．監(jiān)護
3．民事法律行為
4．轉(zhuǎn)繼承
5．要式合同
二、判斷題
1．公民的民事權(quán)利能力具有平等性。( )
2．試用買賣期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為承認。( )
3．在財產(chǎn)租賃關系中，租賃物意外滅失的風險由承租人承擔。( )
4．第三人取得的財產(chǎn)屬于贓物的，一般不適用動產(chǎn)善意取得制度。( )
5．我國外觀設計專利權(quán)的保護期限為20年。( )
6．養(yǎng)子女對生父母盡贍養(yǎng)義務的，構(gòu)成不當?shù)美畟? )
7．國家機關及國家機關工作人員侵權(quán)的民事責任只賠償直接損失。( )
8．喪偶兒媳對公婆盡了主要贍養(yǎng)義務的，按第一順序繼承人繼承。( )
9．保管合同一般為實踐性合同。( )
10．代位權(quán)的行使以債權(quán)人怠于行使到期債權(quán)危害債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)為要件。( )
三、單項選擇題
1．委托授權(quán)行為與代理合同最本質(zhì)的區(qū)別在于( )。
A．委托授權(quán)行為必須采用書面形式，出具委托書，而代理合同既可以是書面形式，
也可以是口頭形式
B．委托授權(quán)行為可以事后以追認的方式實施，而代理合同只能是事前訂立
C. 委托授權(quán)行為是單方法律行為，而代理合同是雙方法律行為
D．委托授權(quán)行為是諾成性法律行為，而代理合同是實踐性法律行為
2．企業(yè)法人依法被撤銷、解散、宣告破產(chǎn)或其他原因而進行清算時，企業(yè)法人( )。
A．主體資格消滅，不能進行民事活動
B．主體資格不消滅，但不能進行民事活動
C. 主體資格不消滅，仍然可以進行各種民事活動
D．主體資格不消滅，但不能進行清算范圍以外的民事活動
3。楊某的單位今年蓋了一批房屋，楊某估計自己可以分到一套三居室，于是先按照房屋面積買了一些純毛地毯，準備搬進新居時鋪上。但到時楊某未能分到三居室房屋。楊購買地毯的行為( )。
A．是無效行為。因為楊某購買地毯的動機沒有實現(xiàn)，其意思表示是不真實的
B．是可撤銷行為。因為楊某對購買地毯的目的存在重大誤解
C. 是有效行為。因為該行為雖有誤解但意義不是重大的
D．是有效行為。該行為的效力與單位分房之間沒有內(nèi)在聯(lián)系
4．立新學校委托其教務人員王某購買一批電教器材。王某到百貨公司購買時，正好該公司舉行有獎銷售，規(guī)定購買商品若干元可得到獎券一張。王某代購電教器材，得到五張獎券，他自己把這幾張獎券收了起來。后來百貨公司抽獎，這幾張獎券中的一張中了頭獎，可得到彩色電視機一臺，該電視機應當( )。
A．歸立新學校所有 B．歸立新學校所有，但應當給王某以適當補償
C. 歸王某所有 D．歸立新學校與王某共有
5，甲知其房屋南面鄰地將建一高層樓房，但佯裝不知，將房屋售與乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋受不到陽光照射。此例中，甲違反了民法的哪一項原則?( )
A．權(quán)利不受侵害原則 B．平等互利原則
C. 公平原則 D．誠實信用原則
6．下列各項行為中，不屬于民事代理行為的是( )。
A．甲委托乙代理房產(chǎn)登記 B．丙受甲之委托出席合同簽字儀式
C. 丁受甲之委托接受贈與 D．甲委托戊辦理納稅
7．違反合同的賠償責任，應賠償( )。
A．因違反合同造成的直接損失和間接損失 B．直接損失或間接損失
C．直接損失 D．間接損失
8．甲與乙因故發(fā)生爭吵， 甲用木棒打擊乙的頭部致乙休克，甲侵害了乙的( )。
A．生命權(quán) B．健康權(quán)
C. 名譽權(quán) D．身分權(quán)
9．改編、翻譯、注釋他人已發(fā)表的作品所產(chǎn)生的二次作品，其著作權(quán)屬于( )。
A．原作品著作權(quán)人
B．二次作品的創(chuàng)作人
C. 原作品與二次作品的創(chuàng)作人共同享有
D．原作品與二次作品的創(chuàng)作人按份共有
10．注冊商標需要改變文字、圖形的，( )提出注冊申請。
A．應當重新 B．應當另行
C．免予 D．不必
四、簡答題
1．簡述按份共有與共同共有的區(qū)別。
2．簡述法定抵銷應具備的條件。
五、論述題
1．論締約過失責任。
2．論一般侵權(quán)行為民事責任的抗辯事由。
六、案例分析
胡某早年娶妻劉某，婚后生有三女，長女胡甲，次女胡乙，小女胡丙。1981年劉某去世，三年后，胡甲和胡乙嫁到外縣。逢年過節(jié)回來看望胡某。胡丙一直隨父生活。1990年胡丙與本地李某結(jié)婚，婚后經(jīng)常過來照顧胡某。1992年3月26日，胡某立下遺囑將其所有的三間房屋由小女胡丙繼承，并經(jīng)公證處公證。1994年9月18日胡某死亡。去世之后除留有三間房屋外，還有銀行存款6000元。因繼承胡某的遺產(chǎn)，胡甲、胡乙跑回家中挑起事端。胡丙訴至法院。
問：(1)胡某所立遺囑是否有效?
(2)胡甲、胡乙有無繼承權(quán)?
(3)三間房屋和6000元存款應如何分割?
模擬試卷之一答案
一、名詞解釋
1．民法：是指調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總和。
2．監(jiān)護：是指對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。
3．民事法律行為：是指民事主體為了設立、變更或者終止民事法律關系而實施的合法行為。
4．轉(zhuǎn)繼承：是指繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其應繼承的遺產(chǎn)份額由他的合法繼承人繼承的制度。
5．要式合同：是指必須采用特殊法定形式才能成立的合同。如不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同。
二、判斷題
1．對；2．對；3．錯；4．對；5．錯；
6．錯；7．對；8．對；9．對；10．對
三、單項選擇題
1．C；2．D；3．D；4．A；5．D
6．B；7．A；8．B；9．B；10．A
四、簡答題
答1；(1)按份共有人按份額對共有財產(chǎn)享有權(quán)利，承擔義務和責任；共同共有人，對共有財產(chǎn)享有平等的權(quán)利，承擔平等的義務。(2)按份共有人，在共有關系存續(xù)期間，可以將自己的份額分出或轉(zhuǎn)讓；共同共有人不享有此項權(quán)利。(3)按份共有人在處分共有財產(chǎn)意見不一致時，可按半數(shù)以上份額的共有人的意見辦理；共同共有中，對共有財產(chǎn)的處分，必須由全體共有人一致同意。(4)按份共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)；共同共有人不涉及此問題。
答2：(1)須三人互負債務，互享債權(quán)。(2)須雙方債的標的、種類相同。(3)須雙方債務均屆清償期。(4)須雙方債務均非不能抵銷債務。
五、論述題
答1：締約過失責任有廣義和狹義之分。廣義的締約過失責任是指合同不成立、無效或被撤銷，當事人一方因此受到損失，對方當事人對此有過錯時，對受害人損失應負的賠償責任。狹義的締約過失責任是指在訂立合同過程中一方假借訂立合同，實施以損害對方利益為目的的行為或?qū)嵤┢渌`背誠實信用原則的行為，造成對方損失時應負的賠償責任。我國《合同法》所指的締約過失責任為狹義的締約過失責任。
締約過失責任的適用須具備下列條件：(1)締約人一方違反先合同義務。所謂先合同義務，是締約人雙方互相接觸磋商逐漸產(chǎn)生的注意義務，而非合同有效成立后而產(chǎn)生的給付義
務，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知、誠實信用等義務。當事人一方假借簽訂合同，以損害對方利益為目的，惡意磋商；或者以其他違背誠實信用原則的行為損害對方利益的，就屬違反了先合同義務。(2)對方當事人受有損失。該損失僅為財產(chǎn)損失，不包括精神損害。該損失為信賴利益的損失，而不是履行利益的損失。該損失包括直接損失和間接損失。直接損失有：締約費用，包括郵電費用、趕赴締約地或察看標的物所支出的合理費用；準備履行所支出的費用，包括運輸標的物或受領對方給付所支付的合理費用；受害人支出上述費用所交付的利息。間接損失為喪失與第三人另訂合同的機會所產(chǎn)生的損失。(3)違反先合同義務與該損失之間有因果關系，即該損失是由違反先合同義務引起的。(4)違反合同義務者有過錯。只有同時符合上述條件，才能適用締約過失責任。
存在締約過失責任的情況下，有過錯的一方應賠償他方所受損失，如雙方都有過錯的，應按照各自過錯程度承擔責任。賠償范圍包括直接損失和間接損失。直接損失是指當事人所支付的費用，間接損失為期待利益。
答2：抗辯事由是指被控侵權(quán)的一方在承認損害事實的情況下?lián)詫顾皆V訟請求的某種相反事實。它必須是積極事實，并具有對抗性。一般侵權(quán)行為民事責任的抗辯事由有正當理由和外來原因兩類。
(一)正當理由。指據(jù)以主張被訴行為有合法根據(jù)或正當性，因而不應承擔民事責任的事由。(1)依法執(zhí)行職務。指根據(jù)法律的授權(quán)及有關規(guī)定行使合法權(quán)利和履行法定義務的行為。應具備兩個條件：①須有合法的授權(quán)；②行為的客體、方式和程度必須與職務授權(quán)相適應。(2)正當防衛(wèi)。指公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害時，行為人采取的必要防衛(wèi)措施。(3)緊急避險。是指為了使公共利益、本人或他人的合法權(quán)益免受現(xiàn)實和緊急的損害危險，不得已而采取的致人財產(chǎn)損害的行為。(4)自助行為。指權(quán)利人為保護自己財產(chǎn)的權(quán)利，在情事緊迫而又不能及時請求國家機關予以救助的情況下，對他人的財產(chǎn)或者自由施加扣押、拘束或其他相應措施，而為法律或者社會公共道德所認可的行為。(5)受害人同意。這是指受害人事前作出的自愿承擔某種損害后果或者致?lián)p的明示或默示的意思表示。
(二)外來原因。指行為人主張構(gòu)成損害發(fā)生的全部或部分原因，因自己不應承擔或者不應單獨承擔民事責任的某種外部事件或他人行為。(1)不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。(2)意外事件，是指損害結(jié)果的發(fā)生為行為人所不能預見，由于不能預見，就不能要求行為人加以避免或預防，因此他沒有過錯。這種抗辯權(quán)僅適用于實行過錯責任的場合。(3)受害人的過錯，指受害人故意或過失而未能盡到保護自己所應盡的義務，從而與加害人的行為一起，造成了損害的發(fā)生。此時，如果加害人能夠證明自己已經(jīng)盡到為防止損害發(fā)生所應盡的注意，則他不負民事責任。(4)第三人的行為。如果損害發(fā)生的過程中有第三人行為的介入，而且該行為是構(gòu)成損害的惟一直接原因，從而切斷了被告行為與損害之間的因果鏈條，則被告不負民事責任。
六、案例分析
(1)該遺囑有效。(2)胡甲、胡乙依繼承法作為第一順序繼承人，享有繼承權(quán)。(3)三間房屋根據(jù)遺囑應由胡丙繼承，6000元存款因無遺囑，屬于法定繼承范圍，由胡甲、胡乙、胡丙三人分割。同時因胡丙盡了主要贍養(yǎng)義務，可以適當多分。
