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（2021）滬0110刑初1279號(hào)
公訴機(jī)關(guān)上海市楊浦區(qū)人民檢察院。
被告人孔某，男，1957年10月17日出生于上海市，XX，戶籍在上海市楊浦區(qū)，住上海市虹口區(qū)。1994年3月因犯故意傷害罪被判處拘役三個(gè)月，緩刑三個(gè)月。因涉嫌犯開設(shè)賭場(chǎng)罪于2021年9月2日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕�，F(xiàn)羈押于上海市楊浦區(qū)看守所。
辯護(hù)人黃麗波、吳克祥，北京恒都（上海）律師事務(wù)所律師。
被告人劉某1，女，1959年2月19日出生于上海市，XX，戶籍在上海市楊浦區(qū)。因涉嫌犯開設(shè)賭場(chǎng)罪于2021年9月2日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。現(xiàn)羈押于上海市楊浦區(qū)看守所。
辯護(hù)人孫永琪，上海市大華律師事務(wù)所律師。
上海市楊浦區(qū)人民檢察院以滬楊檢刑訴〔2021〕1147號(hào)起訴書指控被告人孔某、劉某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2021年12月9日向本院提起公訴，并建議適用簡(jiǎn)易程序。2022年1月24日，本院決定將本案轉(zhuǎn)為普通程序，同年3月21日，本院裁定中止審理，9月13日，本院恢復(fù)審理，經(jīng)依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市楊浦區(qū)人民檢察院指派檢察員葉融杰出庭支持公訴，被告人孔某、劉某1，辯護(hù)人黃麗波、吳克祥及上海市楊浦區(qū)XX中心指派的辯護(hù)人孫永琪到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
上海市楊浦區(qū)人民檢察院指控，2021年8月26日至同年9月1日，被告人孔某、劉某1共同在本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)樓XX室經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)，并按照百家樂賭場(chǎng)洗碼量的一定比例獲利。由孔某提供賭博賬戶、與賭客結(jié)算賭資并進(jìn)行操盤；由劉某1提供場(chǎng)地、招攬賭客。經(jīng)查，該網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)在開設(shè)期間的總洗碼量為299,149。
同年9月1日，民警至上址檢查，抓獲被告人孔某、劉某1及涉賭人員陳某、趙某等人�，F(xiàn)場(chǎng)查獲用于賭博的平板電腦一臺(tái)、賭資共計(jì)人民幣（下同）5千元等物品。被告人孔某、劉某1在審查起訴階段均能如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)。
該院認(rèn)為，被告人孔某、劉某1以營(yíng)利為目的，共同開設(shè)賭場(chǎng)，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。被告人孔某、劉某1到案后如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。被告人劉某1認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。建議判處被告人孔某有期徒刑三年以上、三年六個(gè)月以下，并處罰金；判處被告人劉某1有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金。
被告人孔某對(duì)指控其開設(shè)賭場(chǎng)的基本事實(shí)和罪名無(wú)異議，但辯稱其開設(shè)的網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)在經(jīng)營(yíng)期間的洗碼量大約在20萬(wàn)元至22萬(wàn)元左右。
被告人孔某的辯護(hù)人對(duì)指控孔某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪無(wú)異議，但辯稱公安機(jī)關(guān)對(duì)本案“百家樂”洗碼量的提取過程不合法，提取筆錄記載的偵查人員與對(duì)應(yīng)截圖的制作人員不符，見證人王某是公安機(jī)關(guān)聘用的人員，不符合相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)洗碼量截圖未計(jì)算完整性校驗(yàn)值，也未全程同步錄音錄像，提取結(jié)果真實(shí)性存疑，且“百家樂”洗碼量存在重復(fù)計(jì)算的可能性，不應(yīng)將洗碼量認(rèn)定為賭資數(shù)額。被告人劉某1是賭場(chǎng)管理人員，且賭客均由劉某1招攬，孔某在本案中起幫助作用。
被告人劉某1對(duì)指控事實(shí)、罪名及量刑建議沒有異議。
被告人劉某1的辯護(hù)人對(duì)指控的事實(shí)、罪名均無(wú)異議，辯稱劉某1自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，認(rèn)罪悔罪態(tài)度好，且是初犯、偶犯，本案開設(shè)賭場(chǎng)時(shí)間較短，社會(huì)危害性不大，請(qǐng)求對(duì)劉某1從輕處罰，采納公訴機(jī)關(guān)的量刑意見。
公訴人答辯稱，提取筆錄人員與截圖人員不一致，并不影響提取筆錄的真實(shí)性；上海XX有限公司及公安機(jī)關(guān)提供的材料證明見證人王某并非公安機(jī)關(guān)聘用的人員，不違反法律規(guī)定；提取洗碼量在有見證人的情況下，可以不錄音錄像。因此，提取筆錄及洗碼量截圖均符合證據(jù)要求，可以作為證據(jù)使用。洗碼量的提取選取的是前一日的12時(shí)至后一日的12時(shí)24小時(shí)內(nèi)的截圖，并不存在重復(fù)計(jì)算問題�？啄程峁┵�博賬號(hào)并操盤、結(jié)算，與劉某1作用相當(dāng)，二人共同開設(shè)賭場(chǎng)，不區(qū)分主從犯。
經(jīng)審理查明，2021年8月26日至同年9月1日，被告人孔某、劉某1在本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室共同經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)，并按照賭場(chǎng)洗碼量的一定比例獲利。由孔某負(fù)責(zé)提供賭博賬號(hào)、操盤并與賭客結(jié)算賭資，劉某1負(fù)責(zé)提供場(chǎng)地、招攬賭客。經(jīng)查，該網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)的洗碼量為299,149元。
2021年9月1日23時(shí)許，民警至上址檢查，當(dāng)場(chǎng)抓獲被告人孔某、劉某1及參賭人員陳某、趙某等人，從孔某、劉某1處查獲平板電腦1臺(tái)及配鈔3,000元等，從參賭人員處查獲2,000元。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.證人陳某的證言及辨認(rèn)筆錄，證明2021年8月下旬，其得知本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室內(nèi)有“百家樂”賭博。同年8月31日，其在上址參與“百家樂”賭博，該賭場(chǎng)由劉某1開設(shè)，孔某負(fù)責(zé)操盤與結(jié)算賭資的事實(shí)。
2.證人趙某的證言及辨認(rèn)筆錄，證明2021年8月下旬，其得知本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室內(nèi)有“百家樂”賭博場(chǎng)所，賭場(chǎng)由劉某1開設(shè)，孔某負(fù)責(zé)操盤。同年9月1日，其因在上址參與“百家樂”賭博被民警抓獲，該賭場(chǎng)開設(shè)時(shí)間約為一周的事實(shí)。
3.證人童某的證言及辨認(rèn)筆錄，證明2021年8月底，其得知本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室內(nèi)有“百家樂”賭博場(chǎng)所，同年9月1日，其在上址參與“百家樂”賭博，該賭場(chǎng)由劉某1開設(shè)，由孔某提供賭博賬戶、操盤并與賭客結(jié)算賭資的事實(shí)。
4.證人劉某的證言及辨認(rèn)筆錄，證明2021年9月1日，其在本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室內(nèi)參與“百家樂”賭博，該賭場(chǎng)由劉某1開設(shè)，孔某負(fù)責(zé)操盤的事實(shí)。
5.證人羅某、李某1的證言及羅某辨認(rèn)筆錄，證明2021年9月1日晚，其二人在本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室目睹他人進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭博的事實(shí)。
6.證人楊某、李某2的證言，證明2021年9月1日晚，其二人在本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室，因該場(chǎng)所內(nèi)有網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)，其二人即被民警帶至公安機(jī)關(guān)配合調(diào)查的事實(shí)。
7.證人鄭某的證言、上海市公安局楊浦分局接受證據(jù)材料清單、房屋租賃合同、不動(dòng)產(chǎn)登記證明，證明劉某1自2017年起租賃本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室的事實(shí)。
8.上海市公安局楊浦分局檢查筆錄、扣押筆錄、扣押清單、證據(jù)保全清單、收繳物品清單及案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)照片，證明2021年9月1日23時(shí)許，民警至本市楊浦區(qū)XX路XX弄XX號(hào)XX室進(jìn)行檢查，當(dāng)場(chǎng)查獲參賭人員陳某、趙某等人，從孔某、劉某1處查獲平板電腦1臺(tái)及配鈔3,000元等，從參賭人員處查獲2,000元且已被收繳的事實(shí)。
9.上海市公安局楊浦分局提取筆錄、“百家樂”賬號(hào)洗碼量截圖，證明民警從案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)查獲的平板電腦內(nèi)提取到涉案網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭博賬號(hào)洗碼量截圖，自2021年8月26日至同年9月1日，該賭博賬號(hào)的總洗碼量為299,149元的事實(shí)。
10.上海市公安局楊浦分局行政處罰決定書，證明孔某、劉某1、陳某、趙某、童某、劉某因賭博違法行為被行政處罰的事實(shí)。
11.上海市公安局楊浦分局物證鑒定所檢驗(yàn)報(bào)告、微信轉(zhuǎn)賬記錄，證明從被告人孔某、劉某1處扣押的手機(jī)內(nèi)電子數(shù)據(jù)已經(jīng)提取、恢復(fù)、解析，以及被告人孔某、劉某1二人間的微信轉(zhuǎn)賬情況。
12.上海市公安局楊浦分局定海路派出所出具的工作情況記錄，證明本案的案發(fā)以及被告人孔某、劉某1的到案經(jīng)過情況。
13.被告人孔某、劉某1的供述及辨認(rèn)筆錄，對(duì)上述主要事實(shí)供認(rèn)不諱。
上述證據(jù)均經(jīng)庭審質(zhì)證屬實(shí)，證據(jù)來(lái)源合法，所證內(nèi)容客觀、真實(shí)，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于控辯雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)，結(jié)合本案事實(shí)、證據(jù)，本院評(píng)判如下：
一、提取筆錄及洗碼量截圖可以作為證據(jù)使用
本案提取筆錄有兩名偵查人員簽名，截圖制作人另有他人并不代表該兩名偵查人員未參與提取過程。上海XX有限公司提供的人事證明、定海路派出所出具的工作情況均證明，見證人王某是上海XX有限公司員工，外派至定海路街道工作，辯護(hù)人提出王某是公安機(jī)關(guān)聘用的人員并無(wú)相關(guān)證據(jù)證實(shí)。綜上，本案洗碼量的提取依法由兩名偵查人員進(jìn)行，并有見證人在旁見證，能夠確認(rèn)所提取的電子數(shù)據(jù)的客觀性和完整性，提取筆錄及洗碼量截圖能夠作為證據(jù)使用，證明被告人孔某、劉某1開設(shè)的網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)在經(jīng)營(yíng)期間的洗碼量為299,149元，對(duì)被告人孔某的辯解及其辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，本院不予采納。
二、洗碼量是“百家樂”賭博賬號(hào)賭資數(shù)額的客觀反映
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部》第三條的規(guī)定，賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。“百家樂”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺(tái)賬號(hào)的洗碼量是基于該賬號(hào)中所接受的每一筆投注參賭金額自動(dòng)累加所得，且根據(jù)被告人孔某的供述，孔亦是以洗碼量的一定比例與上家結(jié)算抽頭漁利，該供述與“百家樂”網(wǎng)絡(luò)賭博結(jié)算的慣例相符，故洗碼量可以客觀反映“百家樂”網(wǎng)絡(luò)賭博平臺(tái)賬號(hào)的賭資數(shù)額。本案中，公安機(jī)關(guān)依次截取了2021年8月26日至同年9月1日間的洗碼量截圖，本院經(jīng)審查認(rèn)為并不存在重復(fù)計(jì)算�？啄侈q護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見與查明事實(shí)不符，本院不予采納。
三、本案不區(qū)分主從犯
被告人孔某、劉某1共同開設(shè)網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭博場(chǎng)所，由孔某負(fù)責(zé)提供“百家樂”賭博賬號(hào)、密碼，操盤并與賭客結(jié)算賭資，劉某1負(fù)責(zé)提供場(chǎng)地、招攬賭客。提供賭博賬號(hào)與提供場(chǎng)地、招攬賭客對(duì)網(wǎng)絡(luò)“百家樂”賭場(chǎng)的開設(shè)均起到重要作用，故孔某、劉某1二人在共同犯罪中的作用相當(dāng)，本案不區(qū)分主從犯，對(duì)孔某的辯護(hù)人關(guān)于孔某在本案中起幫助作用的辯護(hù)意見，本院不予采納。
本院認(rèn)為，被告人孔某、劉某1共同以營(yíng)利為目的，開設(shè)賭場(chǎng)，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，對(duì)被告人孔某、劉某1依法應(yīng)予處罰。被告人孔某、劉某1到案后如實(shí)供述自己的罪行，依法均可以從輕處罰。被告人劉某1自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。公訴機(jī)關(guān)量刑建議適當(dāng)，本院予以采納。為嚴(yán)肅國(guó)法，維護(hù)社會(huì)管理秩序，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人孔某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，罰金人民幣三萬(wàn)元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年9月1日起至2024年8月31日止。罰金于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)繳納。）
二、被告人劉某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)五千元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年9月1日起至2024年2月29日止。罰金于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)繳納。）
三、查獲的犯罪工具及人民幣3,000元均予以沒收，違法所得予以追繳。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第二中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。

審 判 長(zhǎng) 韓 慧
人民陪審員 嚴(yán)功元
人民陪審員 陸金芳
書 記 員 李蕓蕓
二〇二二年九月二十九日