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（2021）滬0113刑初1323號(hào)
公訴機(jī)關(guān)上海市寶山區(qū)人民檢察院。
被告人曹某，男，1963年1月6日出生于江蘇省沭陽(yáng)縣，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，無(wú)業(yè)，戶(hù)籍所在地江蘇省宿遷市沭陽(yáng)縣，暫住上海市。2011年11月因吸毒行為被上海市公安局浦東分局決定行政拘留十五日；2015年7月因吸毒行為被上海市公安局金山分局決定行政拘留十五日，并強(qiáng)制戒毒二年；2018年7月因吸毒行為被上海市公安局寶山分局決定行政拘留十五日，并強(qiáng)制隔離戒毒二年；2018年11月因犯販賣(mài)毒品罪被本院判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。因本案于2021年4月25日被刑事拘留，次日被取保候?qū)彙?
指定辯護(hù)人王立莉，上海利歌律師事務(wù)所律師。
上海市寶山區(qū)人民檢察院以滬寶檢刑訴（2021）1312號(hào)起訴書(shū)指控被告人曹某犯販賣(mài)毒品罪，于2021年10月26日向本院提起公訴，上海市第二中級(jí)人民法院將本案指定本院管轄。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市寶山區(qū)人民檢察院指派檢察員黃衛(wèi)出庭支持公訴。被告人曹某及其辯護(hù)人到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
上海市寶山區(qū)人民檢察院指控：
2021年4月中旬，被告人曹某與吸毒人員袁某（另處）事先通過(guò)微信聯(lián)系，因曹某無(wú)力償還向袁某的人民幣10萬(wàn)元（以下幣種均為人民幣）借款，故袁提議由曹某提供毒品作為借款的利息。同年4月25日，袁某從無(wú)錫市搭乘火車(chē)到達(dá)上海后遂至本市XX路XX號(hào)曹某經(jīng)營(yíng)的個(gè)體水果攤處。曹某將一個(gè)內(nèi)藏匿有毒品的紙盒交于袁某，后袁某將毒品取出放入隨身攜帶背包之中。當(dāng)日13時(shí)許，我局民警于本市普陀區(qū)XX路XX號(hào)889商業(yè)廣場(chǎng)四樓新旺茶餐廳內(nèi)抓獲二人，當(dāng)場(chǎng)于袁某隨身攜帶背包中搜出毒品一袋（已鑒定，檢出甲基苯丙胺成分，凈重0.69克）。
另查，2021年1月底至2月初，由張某1（已判決）聯(lián)系被告人曹某，約定以6,000元的價(jià)格分兩次將6小包毒品冰毒販賣(mài)于張，后張某1指使鄭某（已判決）至本市XX路XX路公交車(chē)站處與曹某碰面并取得毒品，再由鄭某將毒品交于吸毒人員趙寅。2021年2月7日，趙寅因吸食毒品被抓并從其住處繳獲部分上述毒品（凈重4.57克，檢出甲基苯丙胺成分）。
公訴機(jī)關(guān)以證人趙寅、張某1、鄭某、袁某的陳述及辨認(rèn)筆錄、上海市公安局寶山分局出具的《扣押決定書(shū)》、《扣押清單》《調(diào)取證據(jù)清單》、扣押筆錄及照片；上海市XX中心出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》；稱(chēng)重器材核定證書(shū)及稱(chēng)重照片、上海市公安局緝毒處出具的《收繳毒品專(zhuān)用單據(jù)》以及被告人曹某的供述等證據(jù)，指控被告人曹某結(jié)伙他人販賣(mài)毒品甲基苯丙胺，其行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，且系累犯及毒品再犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。提請(qǐng)本院根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第二十五條第一款、第六十五條之規(guī)定，追究被告人曹某的刑事責(zé)任，建議判處被告人曹某有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金。
被告人曹某否認(rèn)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)，關(guān)于第一節(jié)指控，辯稱(chēng)不存在無(wú)力償還袁某借款利息而向袁提供毒品的事實(shí)，公安機(jī)關(guān)從袁某處查獲的毒品不是其提供的；關(guān)于第二節(jié)指控，辯稱(chēng)其未提供毒品給鄭某，其從張某1處收到的6,000元是張某1詐騙其后歸還的錢(qián)款。辯護(hù)人提出，公訴機(jī)關(guān)指控被告人曹某犯販賣(mài)毒品罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，轉(zhuǎn)賬金額不能證明是毒資，查獲的毒品與曹某無(wú)關(guān)。
經(jīng)審理查明：
一、2021年1月底至2月初，張某1（已判決）為販賣(mài)毒品甲基苯丙胺（冰毒）給吸毒人員趙寅，由張某1聯(lián)系被告人曹某，約定以6,000元的價(jià)格分兩次將6小包毒品冰毒販賣(mài)于張，后張某1指使鄭某從曹某處取得毒品，再由鄭某將毒品交于趙寅。2021年2月7日，趙寅因吸食毒品被抓并從其住處繳獲部分上述毒品（凈重4.57克，檢出甲基苯丙胺成分）。
二、2021年4月中旬，被告人曹某與吸毒人員袁某事先通過(guò)微信聯(lián)系，袁某于4月25日從無(wú)錫市搭乘火車(chē)到達(dá)上海后至本市XX路XX號(hào)曹某經(jīng)營(yíng)的個(gè)體水果攤處，由曹某將一個(gè)內(nèi)藏匿有毒品的紙盒交于袁某，袁某將毒品取出放入隨身攜帶背包之中，曹某以向袁某提供毒品的方式作為償還袁某借款的費(fèi)用。當(dāng)日12時(shí)30分許，上海市公安局寶山分局民警于本市普陀區(qū)XX路XX廣場(chǎng)XX樓XX餐廳內(nèi)抓獲二人，當(dāng)場(chǎng)從袁某隨身攜帶背包中搜出毒品一袋（經(jīng)鑒定，檢出甲基苯丙胺成分，凈重0.69克）。
另查明，另案處理的同案關(guān)系人張某1、鄭某于2021年8月被本院以販賣(mài)毒品罪分別判處有期徒刑一年、有期徒刑七個(gè)月。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審舉證質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)：
1、證人趙寅的陳述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)其通過(guò)朋友“張某2”（經(jīng)辨認(rèn)，系張某1）介紹以每克1,500元的價(jià)格，分別于2021年2月1日和2月3日兩次向“翟偉”（經(jīng)辨認(rèn)，系鄭某）購(gòu)買(mǎi)毒品冰毒，每次購(gòu)買(mǎi)冰毒的重量都是3克，價(jià)格都是4,500元，民警從其住處查獲了上述冰毒。
2、證人張某1的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)趙寅問(wèn)其要冰毒，其說(shuō)曹某有貨，并對(duì)趙寅開(kāi)價(jià)每個(gè)1,500元，趙寅在2021年1月底2月初分兩次各轉(zhuǎn)了4,500元給其，其聯(lián)系曹某，又聯(lián)系鄭某，讓鄭到曹處拿冰毒給趙寅；其從曹某處是按每克1,000元拿下的，趙寅拿了6包冰毒，付給其9,000元，其用微信付給曹某6,000元。
3、證人鄭某的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)2021年1月底和2月初張某1讓其到曹某處拿過(guò)兩次冰毒，然后讓其送給“翹腳”，此人姓趙（經(jīng)辨認(rèn)，系趙寅）；其根據(jù)張某1指定的時(shí)間去曹家渡XX路XX路公交車(chē)終點(diǎn)站曹某那里拿冰毒，并根據(jù)張某1提供的趙寅電話(huà)，在江川路地鐵站與趙寅見(jiàn)面交付冰毒，兩次的毒品都是裝在香煙盒里，第一次是三個(gè)，第二次不是兩個(gè)就是三個(gè)。
4、證人袁某的證言及微信聊天記錄，證實(shí)2021年4月25日上午9時(shí)許，其從無(wú)錫坐動(dòng)車(chē)到上海虹橋站于11時(shí)許到曹某在本市XX路的一水果店來(lái)拿毒品，準(zhǔn)備拿到后買(mǎi)火車(chē)票回到無(wú)錫吸食，曹某于中午12時(shí)到店，從店里拿出個(gè)紙盒子，從中取一個(gè)小盒子給其，其從里面拿出一小包用紙巾包著的東西放進(jìn)其黑色小包，其知道包著的是一小包冰毒，然后隨手把小盒子扔掉，后二人到XX路XX廣場(chǎng)XX樓XX餐廳準(zhǔn)備吃飯時(shí)被民警抓獲，當(dāng)場(chǎng)在其隨身黑色小包里搜查到一小包毒品；其向曹某買(mǎi)毒品沒(méi)有談具體價(jià)格，曹也沒(méi)收錢(qián)，但搞毒品總歸要好處的，因?yàn)樵?021年1月21日其借給曹某10萬(wàn)元，他說(shuō)三個(gè)月就還，還說(shuō)會(huì)給利息，到了2021年2月8日他只還了1萬(wàn)元，其余的錢(qián)暫時(shí)還不了，利息也沒(méi)付，其就讓他弄點(diǎn)毒品作為借錢(qián)的好處費(fèi)；曹某給過(guò)其兩次毒品，一次是過(guò)年時(shí)快遞給其的，第二次是2021年4月23日其微信聯(lián)系曹某約定在4月25日去上海找他拿毒品，也就是被抓這次，這兩次毒品就算作借錢(qián)的利息了，將來(lái)還錢(qián)時(shí)他肯定要和其算這兩次向他拿毒品的錢(qián)。公安機(jī)關(guān)調(diào)取的袁某與被告人曹某的微信聊天記錄，證實(shí)二人約定袁某于2021年4月25日到被告人曹某店里拿“東西”，其中2021年4月23日，曹某說(shuō)“星期天上午沒(méi)時(shí)間，我下午有時(shí)間”，袁某回復(fù)“那你把東西放店里，我去拿，如何”，曹某說(shuō)“好的”，袁某回復(fù)“下午我就走了”；4月24日，曹某說(shuō)“你今天不來(lái)了是吧？好像下雨了嗎？來(lái)了嗎？”，袁某回復(fù)“明天去”。
5、上海市公安局寶山分局出具的《調(diào)取證據(jù)清單》，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從騰訊公司調(diào)取到張某1微信號(hào)的注冊(cè)信息及交易流水，2021年1月31日及2月1日，張某1各轉(zhuǎn)賬3,000元給曹某。
6、上海市公安局寶山分局出具的《扣押決定書(shū)》《扣押清單》扣押筆錄及照片，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從被告人曹某處扣押到手機(jī)一部，從袁某處扣押到手機(jī)一部、疑似毒品的黃色晶體一袋；從趙寅處扣押到透明晶體4袋及手機(jī)一部。
7、上海市XX中心出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》，證實(shí)從袁某處扣押的黃色晶體，從趙寅處扣押的4包白色晶體中均檢出甲基苯丙胺成分。
8、計(jì)量檢定證書(shū)、稱(chēng)重照片、上海市公安局緝毒處出具的《收繳毒品專(zhuān)用單據(jù)》，證實(shí)袁某持有的0.69克甲基苯丙胺,趙寅持有的4.57克甲基苯丙胺已被依法收繳。
9、被告人曹某當(dāng)庭供述，其曾向袁某借款10萬(wàn)元，但已歸還，案發(fā)當(dāng)天袁某到其處時(shí)其交給袁某一個(gè)裝有獎(jiǎng)券的紙盒，讓她看一下有無(wú)中獎(jiǎng)，袁某將紙盒扔了，獎(jiǎng)券不知去向。
10、被告人曹某的前科材料，證實(shí)被告人曹某曾因吸毒行為被行政處罰，2018年11月13日因犯販賣(mài)毒品罪被本院判處有期徒刑七個(gè)月。
11、本院（2021）滬0113刑初937號(hào)刑事判決書(shū)，證實(shí)同案關(guān)系人張某1、鄭某的判決情況。
12、上海市公安局寶山XX支隊(duì)出具的工作情況，證實(shí)2021年4月25日11時(shí)許，上海市公安局寶山分局民警在守候伏擊時(shí)看見(jiàn)曹某將一個(gè)紙盒交給袁某，袁某將紙盒內(nèi)的物品拿出放入隨身小包，將紙盒丟棄，12時(shí)30分許，民警在本市XX路XX廣場(chǎng)XX樓XX餐廳內(nèi)抓獲曹某、袁某時(shí)，從袁某包內(nèi)搜出一小包冰毒。
13、上海市公安局寶山分局出具的相關(guān)技偵材料，證實(shí)被告人曹某通過(guò)微信與購(gòu)毒人員聯(lián)系販毒事宜。
本院認(rèn)為，被告人曹某單獨(dú)或結(jié)伙他人多次販賣(mài)毒品甲基苯丙胺，其行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，且情節(jié)嚴(yán)重，依法應(yīng)予處罰。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。
關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人曹某的第一節(jié)犯罪事實(shí)，經(jīng)查，根據(jù)公安機(jī)關(guān)調(diào)取的曹某與袁某在2021年4月23日、24日的聊天記錄，能夠證實(shí)袁某與曹某事先約定，星期天（即2021年4月25日）由曹某把“東西”放店里，由袁某去拿；根據(jù)被告人曹某的供述、證人袁某的證言能夠證實(shí)曹某曾向袁某借款，案發(fā)當(dāng)天即2021年4月25日曹某與袁某之間有物品交接，袁某將該物品放入其包內(nèi)，另?yè)?jù)袁某證實(shí)，其在案發(fā)當(dāng)天找曹某的目的就是拿毒品，因?yàn)榇饲霸�借款給曹某，曹某給其的毒品就算作借錢(qián)的好處費(fèi)，其將曹某給的一小包冰毒放入隨身的包內(nèi)，民警在抓捕時(shí)從包里搜到了毒品；根據(jù)公安機(jī)關(guān)出具的扣押決定書(shū)、扣押清單、扣押筆錄以及檢驗(yàn)報(bào)告、收繳毒品專(zhuān)用單據(jù)、工作情況等證據(jù)證實(shí)，案發(fā)當(dāng)天民警在抓獲曹某、袁某時(shí)從袁某隨身攜帶的包里扣押到0.69克甲基苯丙胺。本院認(rèn)為，根據(jù)上述證據(jù)，能夠證明以下事實(shí)：一是曹某曾在案發(fā)前向袁某借過(guò)錢(qián)；二是曹某、袁某于案發(fā)前通過(guò)微信聊天約定袁某于2021年4月25日到曹某店內(nèi)拿“東西”；三是案發(fā)當(dāng)天二人有交接物品的行為，且袁某將該物品放入了隨身攜帶的包內(nèi)；四是民警在抓捕現(xiàn)場(chǎng)從袁某的包內(nèi)查獲了毒品甲基苯丙胺。以上事實(shí)結(jié)合袁某在微信聊天中表示拿到“東西”后當(dāng)天下午要返回?zé)o錫、抓捕現(xiàn)場(chǎng)未出現(xiàn)被告人曹某所稱(chēng)的“兌獎(jiǎng)券”以及曹某有吸毒、販毒前科劣跡的情況，相關(guān)證據(jù)能夠與袁某的證言相互印證，足以證實(shí)案發(fā)當(dāng)天袁某要從曹某處拿的“東西”以及曹某交給袁某的物品即是民警查獲的毒品甲基苯丙胺。雖然本案沒(méi)有袁某向曹某直接支付毒資的事實(shí)，但在曹某向袁某借款，曹某有販毒前科、不存在曹某無(wú)償向袁某提供毒品的前提下，袁某關(guān)于曹某以向其提供毒品作為支付借款好處費(fèi)的證言符合常理，本院予以采信。曹某通過(guò)向袁某提供毒品以實(shí)現(xiàn)借款好處費(fèi)與毒資的抵銷(xiāo)，其行為具有牟利性質(zhì)，實(shí)質(zhì)上屬于販賣(mài)毒品行為，應(yīng)以販賣(mài)毒品罪論處。
關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的第二節(jié)犯罪事實(shí)，經(jīng)查，證人趙寅陳述其從鄭某、張某1處分兩次購(gòu)得6克冰毒，民警亦從其住處查獲了毒品；證人張某1、鄭某陳述，2021年1月底至2月初，張某1安排鄭某從被告人曹某處以6,000元分兩次購(gòu)得6包冰毒后再轉(zhuǎn)賣(mài)給趙寅；公安機(jī)關(guān)調(diào)取的微信交易明細(xì)證實(shí)，上述時(shí)段張某1將兩筆3,000元轉(zhuǎn)給曹某；上海市XX中心出具出具的《檢驗(yàn)報(bào)告》證實(shí)，民警從趙寅處查獲的白色晶體中均檢出甲基苯丙胺成分。上述證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈，足以證實(shí)被告人曹某分兩次向張某1販賣(mài)毒品甲基苯丙胺的事實(shí)。
被告人曹某曾因犯販賣(mài)毒品罪被判處有期徒刑，在刑滿(mǎn)釋放后五年內(nèi)又犯本罪，系累犯，且系毒品再犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人曹某及其辯護(hù)人的相關(guān)辯解、辯護(hù)意見(jiàn)與本院查證事實(shí)不符，本院不予采納。被告人曹某多次販賣(mài)毒品，屬于販賣(mài)毒品罪情節(jié)嚴(yán)重情形，依法應(yīng)處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。為打擊毒品犯罪，維護(hù)社會(huì)管理秩序，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第七款、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第三百五十六條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條以及最高人民法院《關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、被告人曹某犯販賣(mài)毒品罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣四萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、扣押在案的毒品依法沒(méi)收。
三、追繳被告人曹某的違法所得，依法沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向上海市第二中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。

審 判 長(zhǎng) 謝 斌
審 判 員 張國(guó)濱
審 判 員 張 金
書(shū) 記 員 范楠楠
二〇二二年一月二十八日