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（2021）滬0116刑初1100號(hào)
公訴機(jī)關(guān)上海市金山區(qū)人民檢察院。
被告人謝某某(自報(bào))，男，1990年7月21日出生，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，大學(xué)文化，無(wú)業(yè)，戶籍地浙江省平陽(yáng)縣，住浙江省平陽(yáng)縣;因本案于2021年7月9日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕;現(xiàn)羈押于上海市金山區(qū)看守所。
辯護(hù)人王永彬，上海理度律師事務(wù)所律師。
被告人鄧某某(自報(bào))，男，1986年4月1日出生，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，銷售人員，戶籍地湖北省陽(yáng)新縣，暫住浙江省溫州市;因本案于2021年7月9日被抓獲，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕;現(xiàn)羈押于上海市金山區(qū)看守所。
上海市金山區(qū)人民檢察院以滬金檢刑訴〔2021〕1062號(hào)起訴書指控被告人謝某某、鄧某某犯販賣、傳播淫穢物品牟利罪，于2021年11月9日向本院提起公訴。本院依法適用簡(jiǎn)易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市金山區(qū)人民檢察院指派檢察員許琳出庭支持公訴，被告人謝某某、鄧某某及辯護(hù)人王永彬到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：
2019年9月起，“小黑”（另處）指使李某某（已被判刑）從網(wǎng)上下載源代碼、租借境外服務(wù)器搭建“月牙兒”網(wǎng)站，存放大量淫穢視頻。
2019年11月至2020年7月，被告人謝某某為牟利，經(jīng)他人糾集成為“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站的代理，通過(guò)微博對(duì)“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站進(jìn)行推廣，后從網(wǎng)站收取的會(huì)員費(fèi)中抽成獲利。被告人謝某某通過(guò)上述方式非法獲利共計(jì)人民幣12.5萬(wàn)余元。
2019年11月至2020年7月，被告人鄧某某為牟利，經(jīng)他人糾集成為“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站的代理，通過(guò)微博對(duì)“月牙兒”淫穢視頻網(wǎng)站進(jìn)行推廣，后從網(wǎng)站收取的會(huì)員費(fèi)中抽成獲利。被告人鄧某某通過(guò)上述方式非法獲利共計(jì)人民幣3.3萬(wàn)余元。
2021年7月9日，被告人謝某某、鄧某某分別經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話聯(lián)系后到達(dá)約定地點(diǎn)，謝某某到案后如實(shí)交代上述事實(shí)，鄧某某直至審查起訴階段如實(shí)交代上述事實(shí)。審查起訴階段，二被告人均簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書。審理過(guò)程中，被告人謝某某通過(guò)家屬向本院退繳了違法所得人民幣12.5萬(wàn)元；被告人鄧某某通過(guò)家屬向本院退繳了違法所得人民幣1.8萬(wàn)元。
上述事實(shí)，被告人謝某某、鄧某某在開(kāi)庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有同案犯許某的供述，證人邱某的證言，電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄，司法鑒定科學(xué)研究院出具的司法鑒定意見(jiàn)書，淫穢物品審查鑒定書及鑒定清單，調(diào)取證據(jù)通知書、調(diào)取證據(jù)清單及支付寶交易記錄，經(jīng)被告人確認(rèn)的支付寶交易截圖，扣押決定書、扣押筆錄及清單，公安機(jī)關(guān)制作的手機(jī)截圖、出具的偵破經(jīng)過(guò)、工作情況、調(diào)取的人口基本信息等證據(jù)所證實(shí)，足以認(rèn)定。
辯護(hù)人對(duì)起訴指控的罪名及事實(shí)均不持異議，同時(shí)提出謝某某系自首，到案后如實(shí)供述且簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，謝某某系從犯，案發(fā)前已自動(dòng)停止繼續(xù)犯罪，主觀惡性及社會(huì)危害性均較小，審理過(guò)程中已退繳了違法所得，建議對(duì)被告人謝某某在認(rèn)罪認(rèn)罰基礎(chǔ)上從輕處罰并適用緩刑。
本院認(rèn)為，被告人謝某某、鄧某某為非法牟利，經(jīng)他人糾集，在互聯(lián)網(wǎng)上販賣、傳播淫穢電子信息，其中被告人謝某某獲利人民幣12.5萬(wàn)余元，情節(jié)嚴(yán)重，被告人鄧某某獲利人民幣3.3萬(wàn)余元，其行為分別構(gòu)成販賣、傳播淫穢物品牟利罪。被告人謝某某、鄧某某在共同犯罪中起次要作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)分別減輕或者從輕處罰。被告人謝某某主動(dòng)投案，到案后如實(shí)供述自己的罪行，是自首，可以從輕處罰。被告人鄧某某到案后如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰。被告人謝某某、鄧某某積極退繳違法所得，可酌情從輕處罰。被告人謝某某、鄧某某認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處理。綜合本案的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會(huì)危害性等，對(duì)被告人謝某某不宜適用緩刑，辯護(hù)人關(guān)于適用緩刑的辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十四條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人謝某某犯販賣、傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑二年四個(gè)月，并處罰金人民幣十三萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年7月9日起至2023年11月8日止；罰金于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、被告人鄧某某犯販賣、傳播淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金人民幣四萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年7月9日起至2022年8月8日止；罰金于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
三、扣押的作案工具手機(jī)一部予以沒(méi)收；退繳的違法所得予以沒(méi)收，繼續(xù)追繳被告人鄧某某的違法所得并沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向上海市第一中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 員 周 巍
陸 治 乾 書記員
二〇二一年十一月三十日