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（2020）滬0106刑初1729號
公訴機(jī)關(guān)上海市靜安區(qū)人民檢察院。
被告人陳某，男，1973年11月13日出生于廣東省電白縣，XX，高中文化程度，原系百邑(上海)酒業(yè)有限公司銷售部區(qū)域總監(jiān)，戶籍所在地廣東省廣州市番禺區(qū)。因本案于2020年8月17日被上海市公安局靜安分局取保候?qū)彙?020年12月3日被本院取保候?qū)彙，F(xiàn)取保候?qū)彙?
辯護(hù)人江明輝，廣東華商（廣州）律師事務(wù)所律師。
被告人湯某，男，1980年8月14日出生于廣東省汕頭市，XX，大專文化程度，原系百邑(上海)酒業(yè)有限公司銷售部區(qū)域總監(jiān)，戶籍所在地廣東省汕頭市龍湖區(qū)金霞街道碧霞莊北區(qū)。因本案于2020年6月15日被上海市公安局靜安分局刑事拘留，2020年7月21日經(jīng)上海市靜安區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)被逮捕。2020年12月17日被本院取保候?qū)彙，F(xiàn)取保候?qū)彙?
辯護(hù)人徐濟(jì)煒，廣東介福律師事務(wù)所律師。
上海市靜安區(qū)人民檢察院以滬靜檢刑訴〔2020〕537號起訴書指控被告人陳某、湯某犯職務(wù)侵占罪，于2020年12月1日向本院提起公訴。本院受理后依法組成合議庭，于2020年12月16日、2021年11月15日公開開庭審理了本案。上海市靜安區(qū)人民檢察院指派檢察員周夢夢、劉伯嵩出庭支持公訴。被告人陳某、湯某及辯護(hù)人江明輝、徐濟(jì)煒到庭參加訴訟。在審理過程中，本院依法準(zhǔn)予公訴機(jī)關(guān)提出延期審理申請一次，并報(bào)請上海市第二中級人民法院批準(zhǔn)延長審理期限�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
上海市靜安區(qū)人民檢察院指控：百邑(上海)酒業(yè)有限公司（以下簡稱“百邑酒業(yè)”）為促銷及增加企業(yè)流動資金等目的，建立了“返利池”制度，由經(jīng)銷商先墊付市場費(fèi)用、品鑒費(fèi)用等，再由相對應(yīng)的銷售人員提供相關(guān)銷售合同、協(xié)議、發(fā)票、收據(jù)及活動現(xiàn)場照片等憑證在百邑公司內(nèi)部發(fā)起郵件審批，經(jīng)過財(cái)務(wù)部總監(jiān)田某及總經(jīng)理侯某（均另案處理）審批后，計(jì)入相關(guān)經(jīng)銷商在百邑酒業(yè)的返利池，用于經(jīng)銷商下次進(jìn)貨時(shí)抵扣貨款，但每張訂單準(zhǔn)予抵扣的金額不得超過訂單總額的50%。
被告人陳某于2016年9月至2018年7月期間，在百邑酒業(yè)先后擔(dān)任銷售經(jīng)理和銷售部區(qū)域總監(jiān)等職務(wù)，負(fù)責(zé)對接廣州A有限公司、廣州市X煙酒行、廣州B有限公司、韶關(guān)市C有限公司、廣西D有限公司，東莞市X店、東莞市E有限公司、東莞市F有限公司、桂林市G有限公司等經(jīng)銷商。陳某在上述任職期間，受侯某指使，在其對接的部分經(jīng)銷商名下虛構(gòu)代墊市場費(fèi)用和品鑒費(fèi)用，加上5%的補(bǔ)貼后計(jì)入對應(yīng)經(jīng)銷商在百邑酒業(yè)的返利池用于核銷貨款等，并聯(lián)系經(jīng)銷商將部分貨款直接轉(zhuǎn)入侯某私人賬戶，以此幫助侯某侵吞百邑酒業(yè)貨款。經(jīng)審計(jì)，經(jīng)銷商轉(zhuǎn)入侯某私人賬戶的貨款金額為人民幣917,500元（以下幣種皆為人民幣）。
被告人湯某于2016年10月至2019年3月期間，在百邑酒業(yè)先后擔(dān)任銷售經(jīng)理和銷售部區(qū)域總監(jiān)職務(wù)，負(fù)責(zé)對接粵東和福建的經(jīng)銷商，包括潮州市易通食品商行、揭陽市H有限公司、汕頭市XX貿(mào)易商行、泉州市x商店、泉州I有限公司、廈門J有限公司、廈門K有限公司、汕頭市L有限公司、汕頭市M有限公司等。湯某在上述任職期間，受侯某指使，將侯某私人用酒、侯某私人賬戶接受經(jīng)銷商貨款、侯某違規(guī)轉(zhuǎn)池給予經(jīng)銷商補(bǔ)貼等費(fèi)用，虛構(gòu)代墊市場費(fèi)用計(jì)入對應(yīng)經(jīng)銷商在百邑酒業(yè)的返利池用于核銷貨款等，以此幫助侯某侵吞百邑酒業(yè)財(cái)物。經(jīng)審計(jì)，上述虛構(gòu)入池費(fèi)用中已核銷或轉(zhuǎn)池的金額為195,671.04元。
被告人陳某于2020年8月14日經(jīng)公安人員電話聯(lián)系主動至公安機(jī)關(guān)配合調(diào)查，到案后如實(shí)供述了犯罪事實(shí)；被告人湯某于2020年6月15日經(jīng)公安人員電話聯(lián)系主動至公安機(jī)關(guān)配合調(diào)查后如實(shí)供述了部分犯罪事實(shí)，在審查起訴階段如實(shí)供述了全部犯罪事實(shí)。被告人陳某在審查起訴階段已向百邑酒業(yè)退賠35萬元并取得了被害單位的諒解，湯某的家屬在審查起訴階段已向百邑酒業(yè)退賠8萬元并取得了被害單位的諒解。
為證明上述指控的事實(shí)，公訴人訊問了二名被告人，宣讀和出示了百邑酒業(yè)工商登記資料、相關(guān)虛構(gòu)的經(jīng)銷商代墊市場費(fèi)用、品鑒餐費(fèi)明細(xì)表、相關(guān)發(fā)票、收據(jù)、相關(guān)返利池轉(zhuǎn)池明細(xì)表、相關(guān)微信聊天記錄、受案登記表、到案經(jīng)過等書證；證人鐘某、姚某、賴某、林某的證言；被告人陳某、湯某的供述；上海XX事務(wù)所有限公司注冊會計(jì)師出具的審計(jì)報(bào)告及附件等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)定，被告人陳某、湯某作為公司人員，與他人共同利用職務(wù)上的便利，侵吞本單位財(cái)物，數(shù)額較大，均應(yīng)當(dāng)以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任。同時(shí)認(rèn)定被告人陳某具有從犯、自首、認(rèn)罪認(rèn)罰的從輕、減輕及從寬情節(jié)和退繳贓款，得到被害單位諒解的酌情從輕情節(jié)，建議判處被告人陳某有期徒刑二年六個(gè)月，可適用緩刑；認(rèn)定被告人湯某具有從犯、坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰的從輕、減輕及從寬情節(jié)和退繳贓款，得到被害單位諒解的酌情從輕情節(jié)，建議判處被告人湯某有期徒刑六個(gè)月。
被告人陳某、湯某對起訴書指控的事實(shí)、罪名及量刑建議均沒有異議且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。
被告人陳某、湯某的辯護(hù)人對起訴書指控的事實(shí)、罪名及量刑建議基本無異議，并建議按照公訴機(jī)關(guān)認(rèn)罪認(rèn)罰的建議對二被告人適用刑罰。
經(jīng)審理查明：百邑酒業(yè)為促銷及增加企業(yè)流動資金等目的，建立了“返利池”制度，由經(jīng)銷商先墊付市場費(fèi)用，再由相對應(yīng)的銷售人員提供相關(guān)銷售合同、協(xié)議、發(fā)票、收據(jù)及活動現(xiàn)場照片等憑證在百邑酒業(yè)內(nèi)部發(fā)起郵件審批，經(jīng)過總經(jīng)理侯某審批及財(cái)務(wù)部總監(jiān)田某審核通過后計(jì)入相關(guān)經(jīng)銷商在百邑酒業(yè)的返利池，用于經(jīng)銷商下次進(jìn)貨時(shí)抵扣貨款，但每張訂單準(zhǔn)予抵扣的金額不得超過訂單總額的50%。
被告人陳某于2016年9月至2018年7月期間，在百邑酒業(yè)先后擔(dān)任銷售經(jīng)理和銷售部區(qū)域總監(jiān)等職務(wù)，負(fù)責(zé)對接廣州A有限公司、廣州市X煙酒行、廣州B有限公司、韶關(guān)市C有限公司、廣西D有限公司，東莞市X店、東莞市E有限公司、東莞市F有限公司、桂林市G有限公司等經(jīng)銷商。陳某在上述任職期間，受侯某指使，在其對接的部分經(jīng)銷商名下虛構(gòu)代墊市場費(fèi)用和品鑒費(fèi)用，加上5%的補(bǔ)貼后計(jì)入對應(yīng)經(jīng)銷商在百邑酒業(yè)的返利池用于核銷貨款等，并聯(lián)系經(jīng)銷商將部分貨款直接轉(zhuǎn)入侯某私人賬戶，以此幫助侯某侵吞百邑酒業(yè)貨款。經(jīng)審計(jì)，經(jīng)銷商轉(zhuǎn)入侯某私人賬戶的貨款金額為917,500元。
被告人湯某于2016年10月至2019年3月期間，在百邑酒業(yè)先后擔(dān)任銷售經(jīng)理和銷售部區(qū)域總監(jiān)職務(wù)，負(fù)責(zé)對接粵東和福建的經(jīng)銷商，包括潮州市易通食品商行、揭陽市H有限公司、汕頭市XX貿(mào)易商行、泉州市X商店、泉州I有限公司、廈門J有限公司、廈門K有限公司、汕頭市L有限公司、汕頭市M有限公司等。湯某在上述任職期間，受侯某指使，將侯某私人用酒、侯某私人賬戶接受經(jīng)銷商貨款、侯某違規(guī)轉(zhuǎn)池給予經(jīng)銷商補(bǔ)貼等費(fèi)用，虛構(gòu)代墊市場費(fèi)用計(jì)入對應(yīng)經(jīng)銷商在百邑酒業(yè)的返利池用于核銷貨款等，以此幫助侯某侵吞百邑酒業(yè)財(cái)物。
被告人陳某于2020年8月14日經(jīng)公安人員電話聯(lián)系主動至公安機(jī)關(guān)配合調(diào)查，到案后如實(shí)供述了犯罪事實(shí)，并在案發(fā)后向百邑酒業(yè)退賠55萬元并取得了被害單位的諒解；被告人湯某于2020年6月15日經(jīng)公安人員電話聯(lián)系主動至公安機(jī)關(guān)配合調(diào)查后如實(shí)供述了部分犯罪事實(shí)，在審查起訴階段如實(shí)供述了全部犯罪事實(shí)。并在案發(fā)后向百邑酒業(yè)退賠8萬元并取得了被害單位的諒解。
上述事實(shí)有下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.百邑酒業(yè)工商登記資料、被告人陳某、湯某等人供述，證實(shí)百邑酒業(yè)相關(guān)工商登記情況、企業(yè)性質(zhì)、被告人具有職務(wù)侵占的主體資格的事實(shí)。
2.相關(guān)虛構(gòu)的經(jīng)銷商代墊市場費(fèi)用、品鑒餐費(fèi)明細(xì)表、相關(guān)發(fā)票、收據(jù)、相關(guān)返利池轉(zhuǎn)池明細(xì)表、相關(guān)微信聊天記錄等書證；證人鐘某、姚某、賴某、林某的證言；被告人陳某、湯某的供述，證實(shí)被告人陳某、湯某利用職務(wù)便利，參與和幫助同案犯侯某侵吞百邑酒業(yè)財(cái)物的事實(shí)。
3.相關(guān)賬目明細(xì)、上海XX事務(wù)所有限公司注冊會計(jì)師出具的審計(jì)報(bào)告及附件，證實(shí)被告人陳某參與共同職務(wù)侵占的數(shù)額及被告人湯某幫助同案犯侯某虛構(gòu)入池費(fèi)用中已核銷或轉(zhuǎn)池的金額的情況。
4.相關(guān)到案經(jīng)過、被害單位提供的諒解書及相關(guān)協(xié)議書，證實(shí)被告人陳某具有自首情節(jié)及到案后家屬幫助退繳贓款，得到被害單位諒解及被告人湯某自動到案，后如實(shí)供述，具有坦白情節(jié)及到案后家屬幫助退繳贓款，得到被害單位諒解情況。
上述證據(jù)均經(jīng)本庭查證屬實(shí)，且來源合法，應(yīng)作為定案的依據(jù)。
本院認(rèn)為，被告人陳某、湯某作為公司工作人員，利用職務(wù)上的便利，參與和幫助他人共同侵吞本單位財(cái)物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，應(yīng)依法予以懲處。公訴機(jī)關(guān)指控二名被告人的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性正確，量刑情節(jié)及建議適當(dāng)。
被告人陳某、湯某與侯某等人系共同犯罪，陳某起次要作用，湯某起輔助作用，均系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。被告人陳某犯罪后自動投案并如實(shí)供述自己的罪行，系自首，可以從輕、減輕處罰。被告人湯某自動投案，后在審查起訴階段如實(shí)供述全部犯罪事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為坦白，可從輕處罰。被告人陳某、湯某認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處理。被告人陳某、湯某自愿賠償了被害單位經(jīng)濟(jì)損失，得到諒解，可酌情從輕處罰。辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見本院予以采納。據(jù)此，為保護(hù)公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)不受侵犯，嚴(yán)肅國家法制，依照1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、《中華人民共和國刑法》第十二條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一、三款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人陳某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑二年六個(gè)月。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。）
二、被告人湯某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑六個(gè)月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。）
陳某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)，服從監(jiān)督管理，接受教育，完成公益勞動，做一名有益于社會的公民。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向上海市第二中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長 竺 越
審 判 員 錢麗娜
人民陪審員 慎 穎
書 記 員 陳逍炫
二〇二一年十一月十五日