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（2016）吉0402刑初3號(hào)
公訴機(jī)關(guān)遼源市龍山區(qū)人民檢察院。
被告人徐某某，公民身份號(hào)碼×××。戶籍所在地山東省平度市，現(xiàn)居住地山東省平度市。因涉嫌非法經(jīng)營罪，于2015年7月20日被刑事拘留；因涉嫌非法經(jīng)營罪，于2015年8月21日被執(zhí)行逮捕，現(xiàn)羈押于遼源市看守所。
辯護(hù)人高國衛(wèi)，山東平都律師事務(wù)所律師。
遼源市龍山區(qū)人民檢察院以龍檢刑檢刑訴（2015）125號(hào)起訴書，指控被告人徐某某犯非法經(jīng)營罪，于2016年1月5日向本院提起公訴。本院于同日受理后，依法組成合議庭，于2016年1月29日公開開庭審理了本案。遼源市龍山區(qū)人民檢察院指派檢察員趙林媛出庭支持公訴，被告人徐某某及其辯護(hù)人高國衛(wèi)到庭參加訴訟。此案經(jīng)合議庭評(píng)議，現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控：被告人徐某某于2014末至2015年7月間，在未取得電信設(shè)備進(jìn)網(wǎng)許可和無線電發(fā)射設(shè)備型號(hào)核準(zhǔn)的情況下，通過互聯(lián)網(wǎng)購買組裝“偽基站”所需的零部件，在QQ群中聯(lián)系到買家后，將零部件組裝成“偽基站”設(shè)備，以物流郵寄或買家上門購買等方式對外銷售。共計(jì)銷售“偽基站”設(shè)備10余臺(tái)，銷售金額9萬余元。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人徐某某的行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)當(dāng)依法追究其刑事責(zé)任。
被告人徐某某對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議。
其辯護(hù)人認(rèn)為，一、對徐某某的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪沒有異議，對被告人非法組裝銷售“偽基站”的數(shù)量和違法所得數(shù)額應(yīng)重新查證；二、被告人主觀惡性不大，社會(huì)危害不大。其銷售偽基站是因外債太多，動(dòng)機(jī)單純，且對外宣傳只能用于商業(yè)廣告；三、被告人具有從輕處罰情節(jié)。被告人有年邁父母和幾歲孩子需要照顧，一時(shí)求財(cái)心切誤入歧途，系偶犯。被告人沒有前科及違法行為，系初犯。被告人到案后如實(shí)供述罪行，認(rèn)罪態(tài)度好，主動(dòng)上繳違法所得。建議依法對被告人從輕處罰，判處緩刑。
經(jīng)審理查明，2014末至2015年7月間，被告人徐某某在未取得電信設(shè)備進(jìn)網(wǎng)許可和無線電發(fā)射設(shè)備型號(hào)核準(zhǔn)的情況下，通過互聯(lián)網(wǎng)購買組裝“偽基站”所需的零部件，在QQ群中聯(lián)系到買家后，將零部件組裝成“偽基站”設(shè)備，以物流郵寄或買家上門購買等方式對外銷售。共計(jì)銷售“偽基站”設(shè)備10余臺(tái)，銷售金額9萬余元。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)依法扣押了徐某某違法所得52，300.00元，同時(shí)扣押徐某某偽基站設(shè)備及零部件等相關(guān)作案物品。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：
1.搜查筆錄，證實(shí)公安機(jī)關(guān)于2015年7月20日在徐某某車內(nèi)發(fā)現(xiàn)偽基站設(shè)備，在其住宅內(nèi)發(fā)現(xiàn)偽基站零件及半成品等物品。
2.貨運(yùn)單，證實(shí)徐某某通過德邦物流交易偽基站設(shè)備。
3.扣押清單，證實(shí)在徐某某處扣押POS機(jī)、銀行卡、U盾、手機(jī)、電腦、現(xiàn)金、偽基站設(shè)備及零部件。
4.銀行卡交易明細(xì)，證實(shí)徐某某利用王清琪、呂吉霞銀行卡收取偽基站貨款的事實(shí)。
5.證人周某某證言，系徐某某妻子，證實(shí)徐某某在網(wǎng)上購買偽基站設(shè)備的配件，在家里組裝，靠賣偽基站設(shè)備賺錢。
6.證人鄭某甲證言，2014年通過QQ聯(lián)系到山東省平度市男子，自稱王清琪，通過德邦物流貨到付款方式，從該人處先后購買七臺(tái)偽基站設(shè)備。
7.證人鄭某乙證言，2015年7月從QQ網(wǎng)名叫青蛙的人處購買一套偽基站設(shè)備，7月20日在德邦物流取貨時(shí)被公安查獲。
8.證人付某某證言，系遼源市德邦物流的經(jīng)理，證實(shí)2015年7月20日13點(diǎn)50分，一個(gè)30多歲的男的來物流公司取貨時(shí)被公安機(jī)關(guān)帶走。
9.證人梁某某證言，2015年4月，在山東平度市一個(gè)類似建材市場的門市花費(fèi)9，000.00元購買了一臺(tái)偽基站設(shè)備，用于發(fā)送詐騙短信。
10.證人朱某某證言，2015年4月，梁某某雇傭其開車到山東平度市花費(fèi)9，000.00元購買一臺(tái)偽基站設(shè)備。
11.證人馮某某證言，受梁某某指使，雇傭付連軍為司機(jī)，使用偽基站在多地發(fā)送詐騙短信。
12.辨認(rèn)筆錄，徐某某辨認(rèn)出邊海洋、梁某某是向其購買“偽基站”設(shè)備的人；梁某某辨認(rèn)出徐某某是向其出賣“偽基站”的人；朱某某辨認(rèn)出邊海洋是與其在山東省平度市共同購買“偽基站”的人。
13.關(guān)于“偽基站”生產(chǎn)或銷售許可的證明，證實(shí)中國移動(dòng)通信遼源分公司沒有授權(quán)任何單位和個(gè)人生產(chǎn)或銷售“偽基站”設(shè)備。通信設(shè)備的生產(chǎn)或銷售應(yīng)當(dāng)由工商管理部門和通信管理部門許可后方可進(jìn)行。
14.鑒定意見，證實(shí)徐某某銷售設(shè)備定性為偽基站。
15.羈押證明，證實(shí)徐某某2015年7月20日至7月22日在平度市看守所臨時(shí)羈押。
16.被告人徐某某供述，從2015年4月開始利用QQ聯(lián)系買家，以假身份在物流發(fā)貨或買家上門購買的方式，銷售多臺(tái)自己組裝的偽基站設(shè)備，2015年7月20日被抓獲。
上述證據(jù)，經(jīng)法庭質(zhì)證，認(rèn)證，被告人徐某某對以上證據(jù)均無異議。本案所舉證據(jù)系公安機(jī)關(guān)依法獲取，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀、真實(shí)，證據(jù)之間能相互印證證實(shí)指控的事實(shí)，作為本案定案的依據(jù)予以采信。
辯護(hù)人向法庭提交證據(jù)如下：
1.住院病歷、檢查報(bào)告，證明徐某某父母年邁多病。
2.平度市大澤山鎮(zhèn)沙溝村民委員會(huì)證明，證實(shí)徐某某父母生活極其困難，無生活來源，身體多病需人照顧，長子在外打工，次子去世。
本院認(rèn)為，被告人徐某某違反國家規(guī)定，未取得電信設(shè)備進(jìn)網(wǎng)許可和無線電發(fā)射設(shè)備型號(hào)核準(zhǔn)，非法銷售“偽基站”設(shè)備，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人徐某某犯非法經(jīng)營罪，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，指控罪名成立，本院予以采納。徐某某的違法所得應(yīng)當(dāng)予以追繳，供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。結(jié)合被告人的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十五條非法經(jīng)營罪、第五十二條罰金、第五十三條罰金的繳納期限、第六十四條犯罪所得之物、所用之物的處理的規(guī)定，判決如下：
一、被告人徐某某犯非法經(jīng)營，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金20，000.00元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年7月20日起至2016年5月19日止）
（罰金于判決生效后10日內(nèi)繳納）
二、違法所得財(cái)物予以追繳，供犯罪所用的本人財(cái)物予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向遼源市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審　判　長　　李文東
人民陪審員　　王德才
人民陪審員　　王德智


二〇一六年三月十七日
書　記　員　　郭　峰