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（2015）禹刑初字第96號
公訴機(jī)關(guān)山東省禹城市人民檢察院。
被告人高某某，因涉嫌犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，于2015年4月16日被刑事拘留。同年5月23日被逮捕。現(xiàn)羈押于山東省德州市看守所。
辯護(hù)人安天星，山東禹鼎律師事務(wù)律師。
山東省禹城市人民檢察院以禹檢公訴刑訴（2015）94號起訴書指控被告人高某某犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，于2015年10月13日向本院提起公訴。本院受理后，依法適用簡易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，于2015年10月27日公開開庭進(jìn)行了審理。禹城市人民檢察院指派檢察員曲敬克出庭支持公訴，被告人高某某及其辯護(hù)人安天星到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
禹城市人民檢察院起訴書指控，2014年5月，被告人高某某開始在禹城市某商貿(mào)街經(jīng)營“某某灌湯包”。高某某在2014年11月18日禹城市食藥監(jiān)部門向其送達(dá)了國家衛(wèi)計委等五部門關(guān)于含鋁食品添加劑的公告后，在明知國家禁止在包子等小麥粉制品中使用硫酸鋁鉀、硫酸鋁銨的情況下，繼續(xù)在其生產(chǎn)、銷售的包子的發(fā)面中使用含硫酸鋁銨的泡打粉，致使其向社會公眾銷售的包子中的鋁含量嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量。經(jīng)鑒定，公安機(jī)關(guān)在高某某店內(nèi)查獲的包子鋁含量為499.48mg／kg。自2014年11月18日至2015年4月16日案發(fā)，高某某生產(chǎn)、銷售鋁含量超標(biāo)包子的金額約為人民幣24000余元。
針對上述事實(shí)公訴機(jī)關(guān)提交相應(yīng)證據(jù)予以證實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人高某某的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百四十三條之規(guī)定，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，請依法判處。
法庭審理過程中，被告人高某某對起訴書指控的涉案金額提出異議，辯稱其過年回家期間及下雨天下雪天都沒有蒸包子，不能算在里邊。好天的時候是五六籠，并不是天天五六籠，去查的時候就蒸了三扇。對其他事實(shí)無異議，自愿認(rèn)罪。
高某某的辯護(hù)人辯護(hù)意見，
（一）被告人高某某根本沒有認(rèn)識到含鋁泡打粉有危害性，自己一家人也常常食用，主觀惡性較小，犯罪情節(jié)較輕，沒有直接造成危害后果。
（二）被告人高某某認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，并自愿認(rèn)罪。
（三）起訴書指控被告人高某某生產(chǎn)、銷售鋁含量超標(biāo)包子的金額24000元數(shù)額過高。
（四）被告人高某某無犯罪前科，為人忠厚老實(shí)，事后認(rèn)識到自己行為的嚴(yán)重性，有悔改表現(xiàn)，一再表示決不再添加使用。
綜上，辯護(hù)人請求對被告人高某某從輕、減輕處罰。
經(jīng)審理查明，2014年5月，被告人高某某開始在禹城市某商貿(mào)街經(jīng)營“某某水餃灌湯包”。2014年11月18日，禹城市食藥監(jiān)部門向高某某送達(dá)了國家衛(wèi)計委等五部門關(guān)于“調(diào)整含鋁食品添加劑使用范圍”的《公告》（2014年8號），《公告》明確規(guī)定“自2014年7月1日起，小麥及其制品（除油炸面制品、面糊，如用于魚和禽肉的拖面糊、裹粉、煎炸粉除外）生產(chǎn)中不得使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨�！北桓嫒烁吣衬吃诿髦獓�家禁止在包子等小麥粉制品中使用硫酸鋁鉀、硫酸鋁銨的情況下，繼續(xù)在其生產(chǎn)、銷售的包子發(fā)面中使用含硫酸鋁銨的泡打粉，致使其向社會公眾銷售的包子中的鋁含量嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量。經(jīng)鑒定，公安機(jī)關(guān)在高某某店內(nèi)查獲的包子鋁含量為499.48mg／kg。
關(guān)于營業(yè)額，高某某的房東梁某某證實(shí)，從2014年5月份到案發(fā)，除了過年的時候馬某某一家人回老家過年有二十多天沒營業(yè)外，其余日子里一直干著，故對高某某“下雨天下雪天都沒有蒸包子，不能算在里邊”的辯解不予支持。自2014年11月18日至2015年4月16日案發(fā)，扣除春節(jié)期間歇業(yè)的20天，按每天賣5籠包子，每籠30個，每個0.8元計算，高某某生產(chǎn)、銷售金額為人民幣14400元。
上述事實(shí)，被告人高某某及其辯護(hù)人無異議，并有下列證據(jù)予以證實(shí)：
（一）證人證言；
1、馬某某證實(shí)，其自2014年5月份在某商貿(mào)街與禹丁路交叉口的東北角租賃門市樓與妻子高某某蒸包子賣。經(jīng)營中其負(fù)責(zé)切餡、調(diào)餡、賣包子收錢、購買原料等，高某某負(fù)責(zé)和面、包包子。平時雇傭一個打零工的婦女幫著包包子、打掃衛(wèi)生，最近因其得病手術(shù)又雇傭了一個婦女。2014年11月份，禹城市食品藥品監(jiān)督管理局韓某某和李某到其門店告知，不能在發(fā)面里添加含鋁泡打粉，并有告知書，其在告知書上簽字。2014年11月20日，禹城市食藥品監(jiān)管局到其門店進(jìn)行檢查，正好當(dāng)天其店里使用的含鋁泡打粉全都用完了。2014年11月21日、2015年正月十八九左右，其兩次到禹城市區(qū)秦老莊街上“糧油食品添加劑”店買“香甜泡打粉”用于往包包子的發(fā)面里添加。
2、楊某某（女，47歲，住禹城市）、王某某（女，45歲，住禹城市）證實(shí)，二人共同在“某某水餃灌湯包”打工，主要干包包子、洗碗、掃地等雜活兒。店是馬某某的，店里共有四個人，馬某某、高某某、楊某某和王某某。楊某某才干了有十多天，王某某干了有一年了。“香甜泡打粉”都是老板自己買來的，在發(fā)面的時候才用，目的為了讓面發(fā)的更好，平常都是老板和老板娘負(fù)責(zé)向面里放泡打粉，每次發(fā)面都要放一小勺（平常吃飯用的小勺），而且和堿面摻和著用。
3、梁某某（女，61歲，住禹城市）證實(shí)，其在某商貿(mào)街與禹丁路交叉口的東北角有一處五間三層的沿街門市樓。2014年5月份，馬某某經(jīng)與其協(xié)商，租賃了該處南側(cè)靠路口的一層一間半、二層三間屋的地方賣蒸包。馬某某負(fù)責(zé)進(jìn)原料，他妻子高某某和兩個幫忙的婦女包包子，蒸包子賣。從2014年5月份到現(xiàn)在，除了過年的時候馬某某一家人回老家過年有二十多天沒營業(yè)外，其余日子里一直干著。馬某某做的包子都賣給過路的人了，馬某某一家人和工人平時也吃自己做的包子，其家人也經(jīng)常買馬某某的包子。
4、高某某（女，42歲，住禹城市）證實(shí)，其經(jīng)營“福達(dá)糧油食品添加劑”門店，賣過桂花牌和健食牌的“香甜泡打粉”。馬某某是否在其店里購買過含鋁泡打粉想不起來了。
5、李某（男，48歲，住禹城市）、韓某某（男，39歲，住禹城市）證實(shí)，2014年11月份，禹城市食品藥品監(jiān)督管理局安排部署過對餐飲單位含鋁食品添加劑的專項檢查。2014年11月18日，李偉和韓某某二人對馬某某經(jīng)營的門店進(jìn)行了檢查，并將專項檢查的通知和國家衛(wèi)生計生委等五部門關(guān)于調(diào)整含鋁食品添加劑使用規(guī)定的《公告》送達(dá)給了馬某某，馬某某在送達(dá)文書上簽的字。
（二）勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)筆錄；
搜查證、提取筆錄證實(shí)，2015年4月16日7時03分至2015年4月16日7時25分，偵查機(jī)關(guān)在“某某水餃灌湯包”快餐店取證。經(jīng)高某某現(xiàn)場指認(rèn)，在該快餐店門口包子籠內(nèi)發(fā)現(xiàn)已經(jīng)使用了含鋁泡打粉并蒸熟的包子十一個；在店內(nèi)一樓廚房內(nèi)一個不銹鋼盆中發(fā)現(xiàn)490g散裝含鋁泡打粉；在快餐店二樓北側(cè)一空閑屋內(nèi)一個紙箱中發(fā)現(xiàn)“香甜泡打粉”35袋，每袋400g。對上述物品進(jìn)行拍照并提取裝入物證袋中。附現(xiàn)場照片6張、證據(jù)保全清單1份、證據(jù)保全照片3張、“某某水餃灌湯包”快餐店提取的泡打粉照片4張。
（三）鑒定意見；山東出入境檢驗(yàn)檢疫局檢驗(yàn)檢疫技術(shù)中心檢測報告一份，報檢編號No.222202015001342。檢測對象系“某某水餃灌湯包”店內(nèi)提取的“包子”。檢測結(jié)果證實(shí)樣品包子中“鋁含量499.48mg／kg。”附鑒定意見通知書1份，鑒定資質(zhì)證明1份。
（四）書證；
1、個體戶信息一份，證實(shí)登記機(jī)關(guān)禹城市工商行政管理局，企業(yè)名稱“某某水餃灌湯包”，經(jīng)營者姓名馬某某，經(jīng)營場所禹城市某商貿(mào)街西段路南。設(shè)立方式個體工商戶。組織形式個人經(jīng)營，經(jīng)營范圍食品生產(chǎn)。
2、戶籍證明1份，證實(shí)高某某出生年月日、戶籍地、住址等自然人身份情況。其犯罪時達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力。
3、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會、工業(yè)和信息化部、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局、國家食品藥品監(jiān)督管理局、國家糧食局《公告》，證實(shí)上述五部委根據(jù)《食品安全法》和《食品添加劑新品種管理辦法》的規(guī)定，經(jīng)對《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》（GB2760-2011）中含鋁食品添加劑進(jìn)行重新評估，現(xiàn)決定撤銷……，并調(diào)整硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨的使用范圍。自2014年7月1日起，小麥粉及其制品（除油炸面制品、面糊、裹粉、煎炸粉外）生產(chǎn)中不得使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨。
4、德州食品藥品監(jiān)督管理局出具的《關(guān)于開展餐飲單位含鋁食品添加劑專項檢查的通知》德食藥監(jiān)稽（2014）150號證實(shí)，德州食藥監(jiān)管局根據(jù)《公告》（2014年第8號）在全市范圍內(nèi)開展餐飲單位含鋁添加劑專項檢查的事實(shí)。
4、《公告》（2014年第8號）發(fā)放登記表1份、禹城市食藥監(jiān)管局出具的證明一份，證實(shí)2014年11月，禹城食藥監(jiān)管局將《公告》（2014年第8號）文件下發(fā)至轄區(qū)內(nèi)各食品餐飲單位，要求各業(yè)主嚴(yán)格按照公告要求規(guī)范使用含鋁泡打粉等食品添加劑的事實(shí)。其中“某某包子鋪”馬某某于2014年11月18日已收到《公告》（2014年第8號文）。
5、禹城市公安局出具的現(xiàn)場檢測報告書一份，證實(shí)高某某尿液檢測樣本經(jīng)現(xiàn)場檢測，結(jié)果呈陰性。
（五）被告人高某某供述，證實(shí)內(nèi)容同其丈夫馬某某的證言一致。
（六）抓獲證明證明；證實(shí)高某某于2015年4月16日被口頭傳喚至公安機(jī)關(guān)接受訊問。
上述證據(jù)能夠互相印證，經(jīng)質(zhì)證，被告人高某某及其辯護(hù)人無異議，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人高某某在生產(chǎn)銷售的包子中添加使用含硫酸鋁銨的泡打粉，違反國家行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，符合《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件使用法律若干問題的解釋》（下簡稱“解釋”）第一條第（一）項，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”的情形�！敖忉尅钡诎藯l和第十七條規(guī)定，在食品加工、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)，超限量或者超范圍濫用食品添加劑，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，依照《刑法》第一百四十三條的規(guī)定定罪處罰，并判處生產(chǎn)銷售金額二倍以上罰金。綜上，公訴機(jī)關(guān)指控被告人高某某犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪罪名成立，應(yīng)依法處罰。被告人高某某主觀惡性較小，系初犯，犯罪情節(jié)較輕，到案后如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，對其從輕處罰，并確定其生產(chǎn)、銷售金額為人民幣14400元。辯護(hù)人請求對被告人高某某從輕處罰辯護(hù)意見予以采納。民以食為天，為維護(hù)食品安全，保障人民群眾身體健康、生命安全，依照《中華人民共和國刑法》第一百四十三條、第五十二條、第五十三條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
被告人高某某犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，判處有期徒刑七個月（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵一日，即2015年4月16日至2015年11月15日止），并處罰金人民幣28800元（罰金限在本判決生效后五日內(nèi)一次性交清）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省德州市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判員　　李桂蘭
二〇一五年十一月二日
書記員　　程　鵬