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（2015）李刑初字第83號(hào)
公訴機(jī)關(guān)山東省青島市李滄區(qū)人民檢察院。
被告人張某，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯銷售假藥罪于2014年7月4日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。現(xiàn)羈押于山東省青島市第一看守所。
辯護(hù)人焦培峰，山東中誠(chéng)信律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人呂俊龍，山東中誠(chéng)信律師事務(wù)所律師。
山東省青島市李滄區(qū)人民檢察院以青李滄檢刑訴（2014）602號(hào)起訴書(shū)指控被告人張某犯銷售假藥罪，于2014年12月24日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，適用普通程序，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。山東省青島市李滄區(qū)人民檢察院指派檢察員陳潔萍出庭支持公訴，被告人張某及其辯護(hù)人焦培峰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控，自2002年至2014年3月，被告人張某為獲利，在未取得《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》、《藥品經(jīng)營(yíng)質(zhì)量管理規(guī)范認(rèn)證證書(shū)》的情況下，將從安徽省亳州市中藥材市場(chǎng)上購(gòu)進(jìn)散裝中藥飲片在家中自行分裝，并偽造亳州市中藥飲片廠中藥飲片合格證、檢驗(yàn)報(bào)告單等標(biāo)識(shí)、文件，將偽造的亳州市中藥飲片廠中藥飲片合格證貼在分裝完畢的中藥飲片包裝袋上，假冒亳州市中藥飲片廠生產(chǎn)的中藥飲片銷售給青島市第八人民醫(yī)院。經(jīng)青島市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，從張某銷售給青島市第八人民醫(yī)院的中藥飲片中抽檢的三七粉（批號(hào)：131201）、柴胡（批號(hào)：130601）、牡丹皮（批號(hào)：131120）應(yīng)按假藥論處。
經(jīng)勘驗(yàn)青島市第八人民醫(yī)院會(huì)計(jì)賬目及藥品入庫(kù)單，自2011年5月1日至案發(fā)，張某共向青島市第八人民醫(yī)院銷售假冒的中藥飲片價(jià)值人民幣1334878.49元。張某到案后對(duì)上述犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱。
為證實(shí)上述指控，公訴機(jī)關(guān)提交了接受刑事案件登記表，發(fā)、破案經(jīng)過(guò)，被告人供述及辯解，證人證言，書(shū)證，物證，鑒定意見(jiàn)及戶籍證明等證據(jù)。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張某違反國(guó)家藥品管理法規(guī)，銷售假藥，其行為已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條，應(yīng)當(dāng)以銷售假藥罪追究其刑事責(zé)任。
被告人張某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無(wú)異議，辯稱2013年4月前，被告人向亳州市中藥飲片廠交納管理費(fèi)，以其名義向青島市第八人民醫(yī)院供貨，之后提供假資質(zhì)手續(xù)。
辯護(hù)人主要辯護(hù)意見(jiàn)是：被告人自愿認(rèn)罪，望從輕處罰。
經(jīng)審理查明，自2002年至2014年3月，被告人張某為獲利，在未取得《藥品生產(chǎn)許可證》、《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》、《藥品經(jīng)營(yíng)質(zhì)量管理規(guī)范認(rèn)證證書(shū)》的情況下，將從安徽省亳州市中藥材市場(chǎng)上購(gòu)進(jìn)散裝中藥飲片在家中自行分裝，并偽造亳州市中藥飲片廠中藥飲片合格證、檢驗(yàn)報(bào)告單等標(biāo)識(shí)、文件，將偽造的亳州市中藥飲片廠中藥飲片合格證貼在分裝完畢的中藥飲片包裝袋上，假冒亳州市中藥飲片廠生產(chǎn)的中藥飲片，銷售給青島市第八人民醫(yī)院。經(jīng)青島市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，從張某銷售給青島市第八人民醫(yī)院的中藥飲片中抽檢的三種中藥飲片：三七粉（批號(hào)：131201）、柴胡（批號(hào)：130601）、牡丹皮（批號(hào)：131120），應(yīng)按假藥論處。
經(jīng)勘驗(yàn)青島市第八人民醫(yī)院會(huì)計(jì)賬目及藥品入庫(kù)單，自2011年5月1日至案發(fā)，張某共向青島市第八人民醫(yī)院銷售假冒的中藥飲片價(jià)值人民幣1334878.49元。張某到案后對(duì)上述犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱。
另查明，2014年5月26日，青島市公安局接《青島市食品藥品監(jiān)督管理局涉嫌犯罪線索移送書(shū)》，稱2014年3月22日青島市食品藥品監(jiān)督管理局依法對(duì)青島市第八人民醫(yī)院使用中的中藥飲片進(jìn)行鑒定檢查，經(jīng)亳州市食品藥品監(jiān)督管理局協(xié)查確認(rèn)抽檢標(biāo)示亳州市中藥飲片廠生產(chǎn)的三七粉、柴胡、牡丹皮三種中藥飲片非標(biāo)注生產(chǎn)廠家生產(chǎn)，上述藥品系未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)，應(yīng)按假藥論處，供貨人系張某。6月11日，青島市公安局李滄分局接市局食藥偵轉(zhuǎn)辦單，接收張某涉嫌假藥案，經(jīng)初查認(rèn)為有犯罪事實(shí)發(fā)生，且屬青島市公安局李滄分局管轄。6月16日，青島市公安局李滄分局以張某涉嫌銷售假藥案立案?jìng)刹椋�并于�?dāng)日將被告人張某刑事拘留上網(wǎng)追逃。7月4日，李滄分局民警在安徽省亳州市當(dāng)?shù)鼐�方配合下，在亳州市支莊將張某抓獲歸案。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)證實(shí)：1、書(shū)證、物證
（1）授權(quán)委托書(shū)2份、青島市食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于協(xié)查亳州市中藥飲片廠有關(guān)情況的函及亳州市食品藥品監(jiān)督管理局復(fù)函，證實(shí)2013年3月27日，亳州市中藥飲片廠委托張某銷售本廠中藥飲片，該授權(quán)委托書(shū)不是亳州中藥飲片廠出具。2013年4月7日，安徽省亳州市藥材總公司委托張某推銷藥品，該授權(quán)委托書(shū)是亳州藥材總公司出具。另證實(shí)亳州市中藥飲片廠是亳州市轄區(qū)內(nèi)合法的藥品生產(chǎn)企業(yè)，亳州市藥材總公司中藥站為中藥材經(jīng)營(yíng)單位，未取得《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》，與安徽省亳州市藥材總公司無(wú)任何關(guān)系。隨函所附標(biāo)示亳州市中藥飲片廠生產(chǎn)的三七粉（批號(hào)：131120）、柴胡（批號(hào)：130601）、牡丹皮（批號(hào)：131120）3個(gè)品種的中藥飲不是該公司生產(chǎn)。標(biāo)示亳州中藥飲片廠銷售清單、檢驗(yàn)報(bào)告單不是亳州市中藥飲片廠出具。
（2）中國(guó)醫(yī)藥報(bào)2013年11月18日總第4778期第八版剪報(bào)，證實(shí)亳州市中藥飲片廠于2013年11月6日聲明，該廠所有產(chǎn)品均由本廠自主銷售，從未委托過(guò)亳州市的任何藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)銷或代理。凡該廠業(yè)務(wù)員銷售產(chǎn)品時(shí)，均需提供由該廠直接出具的加蓋本廠紅色印章的合法資質(zhì)證件和法人授權(quán)委托書(shū)原件，否則均視為假冒。
（3）青島市公安局李滄分局搜查證、搜查筆錄、扣押決定書(shū)、扣押清單、物證照片，證實(shí)在安徽省亳州市譙城區(qū)三曹路西王園南3號(hào)張某住處扣押中藥飲片76味、散裝中藥飲片1宗、電子臺(tái)秤1臺(tái)、塑料封口機(jī)1臺(tái)、安徽省亳州市中藥飲片廠成品檢驗(yàn)報(bào)告書(shū)81張、印有“亳州千草藥業(yè)有限公司”字樣的塑料包裝袋94個(gè)、亳州市藥材總公司中藥站合格證10張、青島市第八人民醫(yī)院藥庫(kù)庫(kù)存報(bào)表1宗。
（4）青島市公安局李滄分局調(diào)取證據(jù)通知書(shū)、調(diào)取證據(jù)清單、各項(xiàng)書(shū)證復(fù)印件，證實(shí)調(diào)取張某亳州市中藥飲片廠企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等書(shū)證的事實(shí)。
（5）青島市第八人民醫(yī)院醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證、事業(yè)單位法人證書(shū)、明細(xì)分類賬，證實(shí)青島市第八人民醫(yī)院自2010年1月至2014年5月支付安徽亳州中藥材公司成藥款的明細(xì)分類賬。
（6）青島市公安局李滄分局調(diào)取證據(jù)通知書(shū)、調(diào)取證據(jù)清單、物證照片，證實(shí)從打字社工作人員李某甲處扣押標(biāo)有亳州市中藥飲片廠字樣的中藥飲片標(biāo)簽30張、檢驗(yàn)報(bào)告單24張、電腦截圖2張。
（7）青島市食品藥品監(jiān)督管理局扣押決定書(shū)、扣押物品清單，證實(shí)自青島市第八人民醫(yī)院扣押假冒亳州市中藥飲片廠三七粉3.898kg、牡丹皮2.846kg、柴胡4.895kg，其他種類中藥飲片若干。
（8）青島市第八人民醫(yī)院提供的亳州市中藥飲片廠銷售清單，證實(shí)亳州市中藥飲片廠2013年6月20日向青島市第八人民醫(yī)院銷售柴胡（批號(hào)：130601）40kg。
（9）青島市第八人民醫(yī)院提供的草藥入庫(kù)驗(yàn)收登記本，證實(shí)2013年6月28日入庫(kù)驗(yàn)收柴胡（批號(hào)：130601）40kg，驗(yàn)收人：宋培榮、陳某。
（10）青島市第八人民醫(yī)院情況說(shuō)明，證實(shí)亳州市藥材公司中藥站自2011年5月1日至2014年4月30日經(jīng)業(yè)務(wù)員張某為該院供應(yīng)的中藥飲片總計(jì)1360004.13元。
（11）違法犯罪記錄情況說(shuō)明，證實(shí)經(jīng)在公安部“全國(guó)違法犯罪人員信息庫(kù)”、“全國(guó)在逃人員信息系統(tǒng)”查詢，張某無(wú)違法犯罪及在逃信息。
（12）常住人口基本信息，證實(shí)張某的身份情況。
（13）青島市第八人民醫(yī)院記賬憑證、藥品入庫(kù)單，亳州市藥材總公司中藥站增值稅發(fā)票及銷售清單，證實(shí)自2011年起至案發(fā)，張某共向青島市第八人民醫(yī)院銷售假冒中藥飲片共計(jì)人民幣1360004.13元。
（14）青島市公安局李滄分局協(xié)助查詢財(cái)產(chǎn)通知書(shū)，中國(guó)工商銀行客戶存款對(duì)賬單，證實(shí)自2011年8月1日至2014年5月30日戶名為亳州市藥材總公司中藥站的中國(guó)銀行賬戶與青島市第八人民醫(yī)院的資金往來(lái)情況。
2、鑒定意見(jiàn)
青島市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定書(shū)-青食藥監(jiān)市函（2014）17號(hào)、鑒定意見(jiàn)通知書(shū)，證實(shí)青島市食品藥品監(jiān)督管理局于2013年3月22日對(duì)青島市第八人民醫(yī)院使用的中藥飲片進(jìn)行監(jiān)督檢查時(shí)，從該醫(yī)院經(jīng)營(yíng)的中藥飲片中抽取了標(biāo)示亳州市中藥飲片廠生產(chǎn)的三七粉（批號(hào)：131201）、柴胡（批號(hào)：130601）、牡丹皮（批號(hào)：131120），上述三種中藥飲片非標(biāo)示單位生產(chǎn)的產(chǎn)品。根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第四十八條第三款第（二）項(xiàng)規(guī)定：依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的，按假藥論處。上述三種中藥飲片系必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的藥物，應(yīng)按假藥論處。上述鑒定意見(jiàn)已通知被告人張某。
3、勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄
青島市食品藥品監(jiān)督管理局現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄、調(diào)查筆錄，證實(shí)青島市第八人民醫(yī)院中藥飲片系2010年開(kāi)始從張某處購(gòu)買(mǎi)，并證實(shí)張某曾提供亳州市藥材總公司、亳州市中藥飲片廠、亳州市藥材總公司中藥站的資質(zhì)證明及授權(quán)委托書(shū)，但無(wú)亳州市藥材總公司中藥站《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》《藥品經(jīng)營(yíng)質(zhì)量管理規(guī)范認(rèn)證證書(shū)》。
4、證人證言
（1）證人陳某的證言，證實(shí)其從2008年接手中藥房的工作以來(lái)，一直從張某處購(gòu)入安徽亳州中藥飲片廠中藥飲片，資質(zhì)材料顯示張某是安徽亳州藥材總公司的業(yè)務(wù)員，一共采購(gòu)了約150萬(wàn)元左右的中藥飲片的事實(shí)經(jīng)過(guò)。陳某于2014年6月13日在青島市公安局李滄分局從10張不同特征的男性照片中辨認(rèn)出了5號(hào)張某即為向青島八醫(yī)銷售中藥飲片的人。
（2）證人周某的證言，證實(shí)張某在向該醫(yī)院銷貨過(guò)程中提供相關(guān)資質(zhì)材料對(duì)于張某提供的資質(zhì)證明材料，該醫(yī)院未逐一聯(lián)系相關(guān)企業(yè)進(jìn)行查驗(yàn)、核實(shí)。張某未向八醫(yī)提供安徽亳州藥材總公司中藥站的《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》、《藥品經(jīng)營(yíng)質(zhì)量管理規(guī)范認(rèn)證證書(shū)》兩份資質(zhì)證明。辨認(rèn)筆錄及照片，證實(shí)周某于2014年6月13日在青島市公安局李滄分局從10張不同特征的男性照片中辨認(rèn)出了5號(hào)張某即為向青島八醫(yī)銷售中藥飲片的人。
（3）證人王某的證言，證實(shí)王某于2014年7月11日李村派出所依法所做的證言，證實(shí)其對(duì)張某銷售假藥的事情不知情，只看到張某在家中放置很多散裝中藥。后該證實(shí)民警系在其見(jiàn)證下對(duì)張某住處進(jìn)行搜查，并扣押了相關(guān)物品。
（4）證人李某甲的證言，證實(shí)李某甲于2014年7月11日16時(shí)21分至17時(shí)31分在亳州市譙城區(qū)大藥行交易中心海川中藥材經(jīng)營(yíng)部東側(cè)打字社依法所做的證言證實(shí)2014年3月左右開(kāi)始，張某至李某甲所在的打印社打印合格證標(biāo)簽、復(fù)印亳州市中藥飲片廠的質(zhì)檢報(bào)告，模板及原始材料均系張某提供。李某甲于2014年7月11日在亳州市譙城區(qū)大藥行交易中心海川中藥材經(jīng)營(yíng)部東側(cè)打字社從10張不同特征的男性照片中辨認(rèn)出了5號(hào)張某即為在該打印社打印亳州市中藥飲片廠合格證等材料的人。
（5）證人李某乙的證言，證實(shí)公司經(jīng)營(yíng)范圍是銷售中藥，沒(méi)有銷售中藥飲片這一項(xiàng)，只能銷售中藥材，無(wú)《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》。自2002年向張某提供銷售中藥飲片的資質(zhì)材料、開(kāi)具銷售發(fā)票、提供接受藥款賬戶的相關(guān)情況。2012年大約在3月份，帶張某到亳州市藥材總公司、亳州市中藥飲片廠辦理了相關(guān)資質(zhì)。2013年資質(zhì)到期后沒(méi)再辦理。
5、被告人張某的供述對(duì)起訴書(shū)指控的事實(shí)供認(rèn)不諱。
本院認(rèn)為，被告人張某違反國(guó)家藥品管理法規(guī)，銷售假藥，構(gòu)成銷售假藥罪。公訴機(jī)關(guān)指控成立。關(guān)于被告人辯稱2013年4月前其向亳州市中藥飲片廠交納管理費(fèi)，以其名義向青島市第八人民醫(yī)院供貨，之后提供假資質(zhì)手續(xù)的意見(jiàn)，本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第四十八條第三款第（二）項(xiàng)規(guī)定：依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的，按假藥論處。被告人所持的亳州市中藥飲片廠授權(quán)委托書(shū)不是亳州中藥飲片廠出具。且亳州市中藥飲片廠于2013年11月6日在中國(guó)醫(yī)藥報(bào)2013年11月18日總第4778期第八版剪報(bào)中作出聲明，該廠所有產(chǎn)品均由本廠自主銷售，從未委托過(guò)亳州市的任何藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)銷或代理。凡該廠業(yè)務(wù)員銷售產(chǎn)品時(shí)，均需提供由該廠直接出具的加蓋本廠紅色印章的合法資質(zhì)證件和法人授權(quán)委托書(shū)原件，否則均視為假冒。本案中，被告人所持的亳州市中藥飲片廠授權(quán)委托書(shū)不是亳州中藥飲片廠出具，張某皆以亳州市藥材總公司中藥站的名義銷售中藥飲片，而亳州市中藥飲片廠并未委托過(guò)亳州市藥材總公司中藥站進(jìn)行產(chǎn)品銷售。此外，根據(jù)張某本人供述，其所向青島市第八人民醫(yī)院銷售的中藥飲片皆為其自行購(gòu)買(mǎi)包裝。故根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第四十八條第三款第（二）項(xiàng)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其所出售中藥飲片皆為假藥�！吨腥A人民共和國(guó)刑法修正案（八）》將銷售假藥犯罪由危險(xiǎn)犯修改為行為犯，即行為人一旦實(shí)施銷售假藥行為即可構(gòu)罪，不需要根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法修正案（八）》頒布之前的規(guī)定，必須達(dá)到“足以危害人體××的”程度。由于《中華人民共和國(guó)刑法修正案（八）》于2011年5月1日起生效，故公訴機(jī)關(guān)以青島市第八人民醫(yī)院自2011年5月至案發(fā)向亳州市藥材總公司中藥站開(kāi)具的增值稅發(fā)票的票面金額確定張某銷售假藥的數(shù)額，本院予以認(rèn)定。被告人到案如實(shí)供述所犯罪行，可從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
被告人張某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣七十萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年7月4日起至2016年1月3日止。罰金限于判決生效后的第二日起十日內(nèi)繳納。）
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向山東省青島市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　王　強(qiáng)
人民陪審員　　章建國(guó)
人民陪審員　　畢彩霞
二〇一五年九月二十五日
書(shū)　記　員　　郭　鋼