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  • (2014)嘉平刑初字第795號

    ——浙江省平湖市人民法院(2015-6-5)



    (2014)嘉平刑初字第795號
    公訴機關(guān)平湖市人民檢察院。
    被告人黃某,曾用名:黃曉剛,曾任平湖市全塘供銷合作社副主任,平湖市全塘服裝有限公司法定代表人、董事長兼總經(jīng)理,平湖市全塘服裝有限公司董事。因本案,于2013年10月13日被平湖市公安局刑事拘留,同年10月30日被取保候?qū)彛?014年10月11日被本院取保候?qū)彙?br> 辯護人俞國華,浙江東港律師事務所律師。
    被告人姜某,曾任平湖市全塘供銷合作社主任、法定代表人,平湖市全塘服裝有限公司法定代表人兼董事長、總經(jīng)理。因本案,于2013年10月13日被平湖市公安局取保候?qū)彛?014年10月11日被本院取保候?qū)彙?br> 辯護人陳劍英,浙江金品律師事務所律師。
    被告人俞某,曾任平湖市全塘供銷合作社副主任,平湖市全塘服裝有限公司副總經(jīng)理。因本案,于2013年10月13日被平湖市公安局刑事拘留,同年10月30日被取保候?qū)彛?014年10月11日被本院取保候?qū)彙?br> 辯護人富建國,浙江金品律師事務所律師。
    被告人朱某,曾用名:朱小梅,曾任平湖市全塘供銷合作社出納,平湖市全塘服裝有限公司監(jiān)事。因本案,于2013年10月13日被平湖市公安局刑事拘留,同年10月30日被取保候?qū)彛?014年10月11日被本院取保候?qū)彙?br> 辯護人周惠英,浙江天卓律師事務所律師。
    平湖市人民檢察院以平檢公訴刑訴(2014)68號起訴書指控被告人黃某犯職務侵占罪、貪污罪、挪用公款罪;被告人姜某、俞某、朱某犯職務侵占罪、貪污罪,于2014年9月15日向本院提起公訴。本院于同日受理,并依法適用普通程序,組成合議庭,公開開庭審理了本案。平湖市人民檢察院指派檢察員李娟、徐悅,代理檢察員顧駿、周盼盼出庭支持公訴,四被告人及辯護人俞國華、陳劍英、富建國、周惠英到庭參加訴訟。因需補充偵查,本案分別于2014年12月2日及2015年3月25日二次延期審理,并于2015年4月23日恢復審理,F(xiàn)已審理終結(jié)。
    公訴機關(guān)指控:
    (一)職務侵占罪
    2000年,平湖市全塘供銷合作社(以下簡稱“全塘社”)進行改制,被告人姜某、黃某、俞某、朱某等人的職工身份被置換,房屋等集體資產(chǎn)性質(zhì)未置換,其所有權(quán)和管理權(quán)由平湖市供銷合作總社(以下簡稱“總社”)代為行使?偵鐬楸阌诠芾,委托全塘社對上述集體資產(chǎn)進行管理,每年向總社上交委托資產(chǎn)管理費,并委派姜某、黃某、俞某、朱某等人在全塘社負責管理上述資產(chǎn),確保集體資產(chǎn)保值增值,其中,被告人姜某擔任全塘社主任、被告人黃某、俞某擔任副主任,被告人朱某擔任出納。
    2001年至2006年5月,被告人姜某、黃某、俞某、朱某利用上述職務便利,采取收入不入賬、隱瞞真實收入、私設(shè)小金庫等手段,以發(fā)放獎金等名義,將410556元公款非法占為己有。
    (二)貪污罪
    2006年5月,總社被批準為事業(yè)單位。同年12月,全塘社重組,被告人黃某擔任全塘社理事會主任,被告人俞某、姜某擔任理事會副主任,另由陶良根、范麗敏、王紀明組成監(jiān)事會。2009年12月,總社被批準為參照公務員管理單位。
    2006年5月至案發(fā),被告人黃某、俞某、姜某、朱某利用職務便利,采取收入不入賬、隱瞞真實收入、私設(shè)小金庫等手段,以發(fā)放獎金等名義,非法占有公款。其中,被告人黃某、俞某、朱某貪污數(shù)額為1374556元,被告人姜某貪污數(shù)額為1235656元。
    (三)挪用公款罪
    1、2009年12月底,被告人黃某為謀取個人利益,在平湖市全塘服裝有限公司(以下簡稱“全塘服裝公司”)缺少資金不能完成驗資的情況下,擅自將全塘社70萬元公款借給全塘服裝公司,用于該公司增加個人股權(quán)的驗資活動,驗資完成后,方才將70萬元歸還全塘社。
    2、2012年12月,原全塘社收棉站(以下簡稱“收棉站”)、全塘服裝公司同時進行“退二進三”,全塘社、全塘服裝公司與平湖市獨山港鎮(zhèn)人民政府簽訂土地使用權(quán)補償協(xié)議書。
    同年12月13日,被告人黃某為謀取個人利益,未經(jīng)總社同意,擅自將收棉站的3343341元補償款從全塘社帳上轉(zhuǎn)至全塘服裝公司帳上,用于全塘服裝公司進行“退二進三”。直至2013年8月28日,全塘服裝公司方才將該筆資金歸還給全塘社。
    為證實指控的犯罪事實,公訴機關(guān)當庭出示了證人證言、改制文件、機構(gòu)編制文件、固定資產(chǎn)明細表、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、職工退休審批表、會議記錄、委托資產(chǎn)管理費結(jié)賬明細、全體供銷社公賬發(fā)放憑證、銀行明細對賬單、補償協(xié)議書、戶籍證明等證據(jù)予以證實,訴請本院依法懲處。
    被告人黃某、姜某、俞某、朱某均辯稱,其等人管理全塘社的資產(chǎn)屬于租賃經(jīng)營,每年上繳給總社一定費用后,其余收入其等人有支配權(quán),故四被告人的收入屬于合法合理收入,四被告人的行為不構(gòu)成犯罪。
    被告人黃某、姜某、俞某、朱某的辯護人均提出,總社與被告人黃某等四人不存在委派關(guān)系,2000年全塘社改制之后,被告人黃某等四人的工齡已經(jīng)買斷,四被告人管理全塘社的資產(chǎn)屬于承包租賃行為,屬典型的民事關(guān)系,故四被告人的行為不構(gòu)成犯罪。
    經(jīng)審理查明:
    2000年,全塘供銷合作社進行改制,被告人黃某、姜某、俞某、朱某等人的職工身份被置換,房屋等集體資產(chǎn)未置換,其資產(chǎn)管理權(quán)由平湖市供銷合作總社代為行使,全塘社事實上只剩資產(chǎn)。2001年6月30日,總社與平湖市通宇貿(mào)易有限公司(擬由姜某等人注冊成立)簽訂全塘社改制協(xié)議,雙方協(xié)議將全塘社資產(chǎn)自2000年8月1日起租賃給平湖市通宇貿(mào)易有限公司,后該協(xié)議未能實際履行,全塘社的資產(chǎn)實際由被告人黃某、姜某、俞某、朱某等人管理,并每年向總社上繳一定的費用。另查明,被告人黃某等四人未與總社簽訂勞動合同,總社也未有文件確認系委派四被告人管理資產(chǎn)。
    認定上述事實的證據(jù)如下:
    1、證人劉某的證言證實:2000年11月,其擔任平湖市供銷合作總社主任,2000年時全塘社開始改制,當時人員已經(jīng)全部置換完成,負責全塘社改制工作的組長是張某,他提出全塘社成立有限責任公司,剩余的資產(chǎn)出租給新成立的公司,簽訂租賃協(xié)議,2001年6月30日,平湖市供銷合作總社與平湖市通宇貿(mào)易有限公司簽訂了租賃協(xié)議,但后來平湖市通宇貿(mào)易有限公司沒有運作。姜某、黃某等人身份置換后,與全塘社已經(jīng)沒有勞動關(guān)系了,但這幾個人一直在負責管理工作,總社考慮到這幾個人對全塘社比較熟悉,就讓這幾個人繼續(xù)留在全塘社負責管理資產(chǎn),但總社當時沒有發(fā)文,對于這幾個人的工資獎金問題,總社的意思是按照改制前的待遇繼續(xù)發(fā)放。2006年3月份之后,總社的主任是周某,其與周某就被告人黃某等人的待遇問題沒有進行交接。
    2、證人周某的證言證實:2006年3月份,其擔任總社的主任,全塘社2000年改制后,人員全部被買斷了,但房屋等資產(chǎn)沒有進行置換,總社就讓原全塘社的主任姜某等人繼續(xù)管理這些資產(chǎn),總社每年向全塘社收取一定數(shù)額的資產(chǎn)管理費用,每年在20多萬元左右,協(xié)議是每三年簽一次,其與上任劉某交接時,沒有就被告人黃某等人的工資待遇進行交接。
    3、證人張某的證言證實:2000年全塘社改制時,其擔任改制小組組長,全塘社改制后,黃某、姜某等人身份已經(jīng)置換了,但總社考慮到全塘社的剩余資產(chǎn)需要人員管理,而且黃某等人對全塘社比較熟悉,就讓這幾個人繼續(xù)留在全塘社管理資產(chǎn),供銷總社再與全塘社簽訂委托資產(chǎn)管理協(xié)議,規(guī)定全塘社每年向總社交納一定的資產(chǎn)管理費,但改制后,黃某等人的職務總社沒有發(fā)文。
    4、2001年5月10日平湖市供銷合作總社會議紀要證實:平湖市供銷合作總社討論全塘社改制問題,欲采用租賃經(jīng)營的方式進行改制。
    5、全塘社改制協(xié)議及公司設(shè)立登記申請書證實:被告人姜某等人申請設(shè)立平湖市通宇貿(mào)易有限公司,并于2001年6月30日與平湖市供銷合作總社簽訂改制協(xié)議,雙方約定自2000年8月1日起全塘供銷合作社的資產(chǎn)租賃給平湖市通宇貿(mào)易有限公司。
    6、平湖市全塘供銷合作社重組報告及平湖市供銷合作總社文件證實:2006年12月28日,平湖市供銷合作總社同意任命黃某為全塘供銷合作社理事會主任,俞某為理事會副主任,姜某為理事會成員。
    7、被告人黃某的供述證實:全塘社改制以后,原來的職工工齡全部買斷,總社改制指導小組讓其等人繼續(xù)管理全塘社的剩余資產(chǎn),但沒有相關(guān)的文件,總社委托全塘社管理資產(chǎn),一般是三年簽一次協(xié)議,每年上交一定的管理費用,其等人的收入一部分是從全塘社的公賬上支出的,一部分是從朱某的私賬上支出的,每年的收入沿襲改制之前,但每年也是逐年增加的,每次發(fā)工資和獎金都是有做賬造冊的。
    8、被告人俞某的供述證實:全塘社于2000年時改制,改制時公賬上有90多萬元的資金,改制后這90多萬元資金全部由平湖市供銷合作總社收回,剩余固定資產(chǎn)評估價值在800萬元左右,由于職工身份已經(jīng)全部置換,而資產(chǎn)沒有置換,所以總社轉(zhuǎn)制小組的人員讓其等人留下來繼續(xù)管理資產(chǎn),每年上繳一定的資產(chǎn)管理費用,費用是按照總社核定的固定資產(chǎn)按照一定的比例上繳的,與實際租金收入無關(guān),故其等人管理資產(chǎn)屬于自主經(jīng)營、自負盈虧的,實屬租賃關(guān)系。2006年全塘社重組也是形式上的,并沒有選舉。
    9、平湖市供銷合作總社委托資產(chǎn)管理協(xié)議書證實:2010年1月1日,平湖市供銷合作總社與全塘社簽訂了委托資產(chǎn)管理協(xié)議,委托期限從2010年1月起至2012年12月止,雙方約定全塘社每年上繳管理費用135000元,但未約定被告人黃某等人的報酬事項。
    認定本案事實的其他證據(jù)有委托資產(chǎn)管理費結(jié)賬明細、全塘社工資發(fā)放憑證、銀行明細對賬單、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復印件、證人嚴某等人的證言,被告人姜某、朱某的供述,身份證明等證據(jù)。
    綜上,本院認為,職務侵占罪的犯罪主體要件系公司、企業(yè)或者是其他單位的人員,本案中被告人黃某等四人在2000年全塘社改制之后,其身份已經(jīng)完全置換,與全塘社或平湖市供銷合作總社均沒有勞動關(guān)系,平湖市供銷合作總社也沒有任何文件任命被告人黃某等四人的職務,且2001年6月簽訂的改制協(xié)議,確認全塘社改制實行的是租賃經(jīng)營的方式,雖有證人證實該租賃協(xié)議實際未能履行,但公訴機關(guān)也未能提供其他書面協(xié)議推翻該租賃關(guān)系的存在事實,故公訴機關(guān)指控被告人黃某等四人構(gòu)成職務侵占罪的主體不適格。
    貪污罪的構(gòu)成要件是國家工作人員利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為或受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的行為。公共財產(chǎn)包括國有財產(chǎn)和集體所有的財產(chǎn),本案中全塘供銷合作社的財產(chǎn)性質(zhì)為集體所有的財產(chǎn),雖在2006年5月,平湖市供銷合作總社被批準為事業(yè)單位,但其委托被管理的資產(chǎn)系集體所有的財產(chǎn),非國有財產(chǎn),同時被告人黃某等四人雖在2006年12月被平湖市供銷合作總社任命為全塘供銷合作社的理事會成員,但鎮(zhèn)一級的供銷合作社屬于企業(yè)性質(zhì),故被告人黃某等四人不屬于國家工作人員;同時被告人黃某等四人根據(jù)2010年1月份的委托資產(chǎn)管理協(xié)議,屬于接受委托管理集體資產(chǎn),故也不屬于事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)單位從事公務的人員。故被告人黃某等四人不屬于國家工作人員,接受委托管理的也非國有財物,不符合貪污罪的犯罪構(gòu)成要件。
    對于公訴機關(guān)指控被告人黃某的行為構(gòu)成挪用公款罪,因被告人黃某不屬于國家工作人員,故主體也不適格。
    本院認為,公訴機關(guān)指控被告人黃某犯職務侵占罪、貪污罪、挪用公款罪,指控被告人俞某、姜某、朱某犯職務侵占罪、貪污罪缺乏法律依據(jù)和事實依據(jù),指控的罪名均不能成立。四被告人及其辯護人對此提出的辯解和辯護意見,本院予以采納。據(jù)此,依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百九十五條第(二)項之規(guī)定,判決如下:
    一、被告人黃某無罪;
    二、被告人姜某無罪;
    三、被告人俞某無罪;
    四、被告人朱某無罪。
    如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內(nèi),通過本院或者直接向浙江省嘉興市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應當提交上訴狀正本一份,副本二份。
    審 判 長  錢利娟
    人民陪審員  金 蘭
    人民陪審員  徐正明
    二〇一五年六月五日
    書 記 員  林媛媛

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