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（2015）平刑初字第108號(hào)
公訴機(jī)關(guān)福建省平和縣人民檢察院。
被告人鄧某甲，男，1976年4月15日出生，漢族，小學(xué)文化，務(wù)工，住福建省漳州臺(tái)商投資區(qū)。因涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)于2014年8月21日被平和縣公安局刑事拘留，同年9月4日被取保候?qū)彙?br> 被告人鄧某乙，男，1980年4月21日出生，漢族，初中文化，經(jīng)商，戶籍地福建省武平縣，暫住地福州市晉安區(qū)。因涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)于2013年11月11日被平和縣公安局刑事拘留，同年12月19日取保候?qū)彛?014年12月12日被監(jiān)視居住。
辯護(hù)人藍(lán)潮永，福建南州律師事務(wù)所律師。
被告人鄧某甲、鄧某乙被控假冒注冊(cè)商標(biāo)一案，平和縣人民檢察院于2014年12月30日以平檢公刑訴（2014）430號(hào)起訴書(shū)向本院提起公訴。本院于2014年12月30日立案，依法組成合議庭，于2015年3月19日、3月30日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，平和縣人民檢察院指派檢察員楊藝?guó)櫝鐾ヂ男�，被告人鄧某甲、鄧某乙及其辯護(hù)人藍(lán)潮永等到庭參加了訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
平和縣人民檢察院指控，2013年3月起，被告人鄧某甲、鄧某乙承租位于福建省龍海市龍佳山莊附近一平房作為生產(chǎn)工廠，進(jìn)行假冒“綠爾康”、“豐瑞隆”注冊(cè)商標(biāo)的消毒產(chǎn)品生產(chǎn)及銷售。2013年11月11日案發(fā)時(shí)，被告人鄧某甲、鄧某乙共生產(chǎn)假冒“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏、“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑、“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑的數(shù)量分別為4870盒、7200盒、1180盒，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額共計(jì)人民幣69000元。另公安機(jī)關(guān)在作案現(xiàn)場(chǎng)查扣假冒“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏外包裝盒25150個(gè)，“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏塑料殼30000個(gè)，“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑外包裝盒17750個(gè)，“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑小包裝盒25000個(gè)。經(jīng)鑒定，查獲的包裝盒共計(jì)價(jià)值14064元（人民幣，幣種下同）。
指控認(rèn)為，被告人鄧某甲、鄧某乙未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與商標(biāo)所有人相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。在共同犯罪中，鄧某甲、鄧某乙均起主要作用，均是主犯。為支持上述指控，公訴機(jī)關(guān)提供：被告人鄧某甲、鄧某乙的供述和辯解，證人林某甲等六人的證言，平和縣價(jià)格認(rèn)證中心出具的《價(jià)格鑒定結(jié)論意見(jiàn)書(shū)》等鑒定意見(jiàn)，扣押的作案工具、產(chǎn)品等物證，商標(biāo)注冊(cè)證，戶籍證明，到案經(jīng)過(guò)等為證據(jù)。提請(qǐng)法院適用《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十三條、第二十五條，第二十六條、第六十七條的規(guī)定給予懲處。
被告人鄧某甲、鄧某乙對(duì)公訴機(jī)關(guān)的指控均沒(méi)有異議。鄧某乙的辯護(hù)人主要的辯護(hù)意見(jiàn)：鄧某乙具有坦白情節(jié)，建議對(duì)鄧某乙從輕處罰并宣告緩刑。
經(jīng)審理查明，2013年3月起，被告人鄧某甲、鄧某乙未經(jīng)“綠爾康”和“豐瑞隆”注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，以龍海市龍佳山莊附近一民房為場(chǎng)所，共同出資進(jìn)行假冒“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏、“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑和“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑的生產(chǎn)及銷售。2013年11月11日，公安機(jī)關(guān)在作案現(xiàn)場(chǎng)查獲“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑2240盒、“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑1330盒、“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏外包裝盒25150個(gè)，“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏塑料殼30000個(gè)，“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑外包裝盒17750個(gè)，“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑小包裝盒25000個(gè)。經(jīng)鑒定，上述查獲的包裝盒及塑料殼價(jià)值共計(jì)14064元。鄧某甲的賬本記載銷售的情況為“綠爾康”寶寶濕疹乳膏12070盒、“豐瑞隆”玉膚霜7720盒、“豐瑞隆”膚達(dá)康2250盒；鄧某乙的賬本記載銷售的情況為“綠爾康”寶寶濕疹乳膏300盒、“豐瑞隆”玉膚霜1140盒。
另查明，“綠爾康”圖形注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人為江西綠爾康生物藥業(yè)有限公司，核定使用商品為第五類，包括消毒劑、膏劑等，注冊(cè)有效期限為2008年3月21日至2018年3月20日；“豐瑞隆”圖形注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人為合肥豐瑞隆生物科技有限公司，核定使用商品為第五類，包括消毒劑等，注冊(cè)有效期限為2010年9月28日至2020年9月27日。2013年1月至11月，鄧某甲、鄧某乙向合肥豐瑞隆生物科技有限公司公司購(gòu)買(mǎi)“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑和“豐瑞隆牌”膚達(dá)康抗菌劑共21件，每件300盒，共計(jì)6300盒。
2013年11月11日，鄧某乙在平和縣安厚鎮(zhèn)被公安機(jī)關(guān)抓獲；2014年8月21日，鄧某甲在漳州市角美鎮(zhèn)被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。在本院審理期間，鄧某甲、鄧某乙分別向本院繳納款項(xiàng)20000元、30000元。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及方位圖，證實(shí)現(xiàn)場(chǎng)位于龍海市龍佳山莊附近一民房?jī)?nèi)，以及現(xiàn)場(chǎng)的基本情況。
2.搜查證、搜查筆錄、扣押決定書(shū)、扣押清單、照片，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行搜查，當(dāng)場(chǎng)查扣銷售賬本二冊(cè)、送貨單、“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑等物品，其中“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑2240盒、“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑1330盒、“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏外包裝盒25150個(gè)，“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏塑料殼30000個(gè)，“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑外包裝盒17750個(gè)，“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑小包裝盒25000個(gè)。
3.平和縣公安局出具的到案經(jīng)過(guò)，證實(shí)鄧某乙于2013年11月11日在平和縣安厚鎮(zhèn)被公安機(jī)關(guān)抓獲，鄧某甲于2014年8月21日在漳州市角美鎮(zhèn)被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
4.證人林某乙、陳某、賴某甲、林某丙、賴某乙的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)上述五人曾向一名業(yè)務(wù)員購(gòu)買(mǎi)“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏，每盒售價(jià)或5.5元或6元。并辨認(rèn)出該業(yè)務(wù)員為鄧某乙。
5.證人林某甲的證言，證實(shí)2013年11月11日其和丈夫鄧某乙到平和縣銷售藥品。
6.平和縣衛(wèi)生局出具的回復(fù)函、消毒產(chǎn)品名單，證實(shí)“綠爾康“牌寶寶濕疹乳膏、“豐瑞隆”牌玉膚霜、“豐瑞隆”牌膚達(dá)康均屬于消毒產(chǎn)品。
7.江西綠爾康生物藥業(yè)有限公司出具的商標(biāo)注冊(cè)證、合肥豐瑞隆生物科技有限公司出具的商標(biāo)注冊(cè)證，證實(shí)注冊(cè)商標(biāo)“綠爾康”核定使用商品為第五類，包括消毒劑等，注冊(cè)有效期限為2008年3月21日至2018年3月20日；注冊(cè)商標(biāo)“豐瑞隆”核定使用商品為第五類，包括消毒劑等，注冊(cè)有效期限為2010年9月28日至2020年9月27日。
8.江西綠爾康生物藥業(yè)有限公司和合肥豐瑞隆生物科技有限公司出具的回函，證實(shí)涉案寶寶濕疹乳膏不屬于江西綠爾康生物藥業(yè)有限公司生產(chǎn)銷售；涉案玉膚霜、膚達(dá)康系假冒合肥豐瑞隆生物科技有限公司商標(biāo)的假冒偽劣產(chǎn)品。
9.合肥豐瑞隆生物科技有限公司出具的提貨證明，證實(shí)鄧某甲、鄧某乙于2013年1月份至11月份在該公司購(gòu)買(mǎi)“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑和“豐瑞隆牌”膚達(dá)康抗菌劑共21件，每件300盒，共計(jì)6300盒。
10.被告人鄧某甲的供述，供認(rèn)其未經(jīng)“綠爾康”和“豐瑞隆”注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，于2013年3月起和鄧某乙共同出資進(jìn)行假冒“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏、“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑和“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑的生產(chǎn)及銷售。三種產(chǎn)品銷售平均價(jià)格為4元至4.5元。其和鄧某乙將銷售情況詳細(xì)記錄在筆記本中，并對(duì)筆記本進(jìn)行辨認(rèn)，確認(rèn)公安機(jī)關(guān)統(tǒng)計(jì)的銷售數(shù)據(jù)無(wú)誤，其共銷售“綠爾康”寶寶濕疹乳膏12070盒，“豐瑞隆”玉膚霜7720盒，“豐瑞隆”膚達(dá)康2250盒。
11.被告人鄧某乙的供述，供認(rèn)其未經(jīng)“綠爾康”和“豐瑞隆”注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，2013年3月起和鄧某甲共同出資進(jìn)行假冒“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏、“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑和“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑的生產(chǎn)及銷售。三種產(chǎn)品銷售平均價(jià)格為4元至5元。其和鄧某甲將銷售情況詳細(xì)記錄在筆記本中，并對(duì)筆記本進(jìn)行辨認(rèn)，確認(rèn)公安機(jī)關(guān)統(tǒng)計(jì)的銷售數(shù)據(jù)無(wú)誤，其共銷售“綠爾康”寶寶濕疹乳膏300盒，“豐瑞隆”玉膚霜1140盒。
12.戶籍證明，證實(shí)鄧某甲、鄧某乙的基本身份情況。
13.平和縣價(jià)格認(rèn)證中心出具的價(jià)格鑒定意見(jiàn)書(shū)，證實(shí)“綠爾康”牌寶寶濕疹膏外包裝盒、“綠爾康”牌寶寶濕疹膏內(nèi)包裝瓶、“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑外包裝盒、“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑外包裝盒的鑒定價(jià)格分別為4024元、3200元、2840元、4000元。
14.現(xiàn)金存款憑證，證實(shí)鄧某甲、鄧某乙分別向本院繳納款項(xiàng)
20000元、30000元。
上述證據(jù)均經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，證據(jù)來(lái)源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，且能相互印證，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的認(rèn)定問(wèn)題。本案中，鄧某甲、鄧某乙在偵查階段多次供述向江西綠爾康生物藥業(yè)有限公司購(gòu)買(mǎi)“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏7500盒，公訴機(jī)關(guān)對(duì)二被告人的供述無(wú)法排除真實(shí)性，根據(jù)疑點(diǎn)歸于被告人的原則，應(yīng)認(rèn)定二被告人向江西綠爾康生物藥業(yè)有限公司購(gòu)買(mǎi)“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏7500盒屬實(shí)，故假冒“綠爾康”牌寶寶濕疹乳膏的數(shù)量應(yīng)是已銷售的數(shù)量減去向注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人購(gòu)買(mǎi)的正品數(shù)量，計(jì)算為4870盒；假冒“豐瑞隆”牌玉膚霜抗菌劑和“豐瑞隆”牌膚達(dá)康抗菌劑的數(shù)量應(yīng)是現(xiàn)場(chǎng)扣押的未銷售產(chǎn)品和已銷售產(chǎn)品的數(shù)量之和減去向注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人購(gòu)買(mǎi)的正品數(shù)量，計(jì)算為8380盒。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算。制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)雖無(wú)法準(zhǔn)確計(jì)算上述三種產(chǎn)品實(shí)際銷售平均價(jià)格，但鄧某甲供述的實(shí)際銷售平均價(jià)格為4-4.5元，鄧某乙供述實(shí)際銷售平均價(jià)格為4-5元，該供述雖與證人證言不一致，但鄧某乙能就差價(jià)作出合理解釋，應(yīng)就低認(rèn)定實(shí)際銷售平均價(jià)格為4元。綜上，鄧某甲、鄧某乙的非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額應(yīng)為53000元。
本院認(rèn)為，被告人鄧某甲、鄧某乙未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。在共同犯罪中，鄧某甲、鄧某乙起主要作用，均是主犯，應(yīng)當(dāng)按照各自所參與的犯罪處罰。到案后能如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，均可從輕處罰。二被告人生產(chǎn)假冒注冊(cè)商標(biāo)的嬰幼兒用品，應(yīng)酌情從重處罰。公訴機(jī)關(guān)指控非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額69000元有誤，予以更正，其他指控，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，建議適用法律的意見(jiàn)正確，予以采納。關(guān)于鄧某乙的辯護(hù)人提出鄧某乙坦白情節(jié)，建議對(duì)鄧某乙從輕處罰并宣告緩刑的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，與事實(shí)和法律規(guī)定不符，不予采納。
依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十三條、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第四十二條、第四十四條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十四條、第六十七條第三款和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款第一項(xiàng)、第八條、第十二條、第十三條第一款和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》第四條的規(guī)定的規(guī)定，判決如下：
一、被告人鄧某甲犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，判處拘役五個(gè)月，并處罰金人民幣四萬(wàn)元（已繳納二萬(wàn)元），除已繳納的外，限本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年3月30日起至2015年8月15日止）。
二、被告人鄧某乙犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，判處拘役四個(gè)月，并處罰金人民幣四萬(wàn)元（已繳納二萬(wàn)元），除已繳納的外，限本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年3月30日起至2015年6月22日止）。
三、扣押在案的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品及工具予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向漳州市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長(zhǎng)　　賴賢平
審　判　員　　楊淑藝
人民陪審員　　林春香
二〇一五年三月三十日
書(shū)　記　員　　李朱方