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（2014）甬慈刑初字第1124號
公訴機(jī)關(guān)浙江省慈溪市人民檢察院。
被告人張某。因涉嫌犯職務(wù)侵占罪于2014年6月13日被取保候?qū)彙?br> 辯護(hù)人楊思甜，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民檢察院以慈檢公訴刑訴（2014）1787號起訴書指控被告人張某犯職務(wù)侵占罪，于2014年7月18日向本院提起公訴。本院于同月23日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。在審理過程中，浙江省慈溪市人民檢察院以補(bǔ)充偵查為由，于2014年10月17日建議對本案延期審理，同年11月14日建議恢復(fù)審理，本院均于同日予以同意。浙江省慈溪市人民檢察院指派檢察員蔡德軍出庭支持公訴，被告人張某及其辯護(hù)人楊思甜到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
浙江省慈溪市人民檢察院指控：
2011年3月至2013年7月，被告人張某在擔(dān)任慈溪市周巷鎮(zhèn)云城村出納期間，多次受該村黨支部書記、村經(jīng)濟(jì)合作社社長徐某國（已起訴）的指使，采用收入不入賬、冒領(lǐng)等方法，幫助徐某國侵吞村農(nóng)貿(mào)市場攤位費(fèi)、農(nóng)民公寓購房款等村集體資金共計(jì)人民幣3922904元，所得款項(xiàng)用于個(gè)人還債等。具體分述如下：
1．2011年3月22日，被告人張某受徐某國指使，幫助徐某國冒用浙江省余姚市低塘鎮(zhèn)揚(yáng)漕花木場夏某的名義，領(lǐng)取村綠化帶工程預(yù)領(lǐng)款人民幣340000元，并由徐某國占為己有。
2．2011年7月至2013年7月期間，被告人張某受徐某國指使，幫助徐某國，采用收入不入賬的方法，侵吞云城村農(nóng)貿(mào)市場二年的攤位費(fèi)共計(jì)人民幣1741450元。
3．2012年1月至2012年12月期間，被告人張某受徐某國指使，幫助徐某國，采用收入不入賬的方法，侵吞云城村村民徐某甲、葉某甲、徐某娟（孫某）、徐某余（徐某乙）、葉某朝（吳某）等人繳付的農(nóng)民公寓購房款共計(jì)人民幣1841454元。
2014年6月13日，被告人張某向公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述了上述犯罪事實(shí)。案發(fā)后，徐某國家屬已退回贓款3582904元。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張某身為村基層組織工作人員，利用職務(wù)上的便利，共同將本單位財(cái)物非法占為已有，數(shù)額巨大，應(yīng)當(dāng)以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任。被告人張某在共同犯罪中起幫助作用，系從犯，又有自首情節(jié)。提請本院依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款之規(guī)定，予以懲處。
被告人張某對起訴書指控的犯罪事實(shí)及罪名均無異議，并表示自愿認(rèn)罪。
辯護(hù)人楊思甜對起訴書指控被告人張某犯職務(wù)侵占罪的事實(shí)及定性均無異議。其辯護(hù)，1.被告人張某系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。2.被告人張某具有自首情節(jié)，可以從輕或減輕處罰。3.同案犯徐某國已退還大部分的贓款。4.被告人張某系初犯、偶犯，可酌情從輕處罰。5.被告人張某主觀惡性小，具有明顯的悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰。綜上，請求法庭對被告人張某量刑時(shí)予以從輕處罰，并適用緩刑。
經(jīng)審理查明：
一、挪用公款事實(shí)
2008年至2011年期間，慈溪市周巷鎮(zhèn)人民政府根據(jù)慈溪市人民政府“農(nóng)房兩改”政策建設(shè)慈溪市周巷鎮(zhèn)農(nóng)民公寓（云城點(diǎn)）工程，由周巷鎮(zhèn)云城村協(xié)助周巷鎮(zhèn)人民政府具體實(shí)施管理該工程。2012年1月至2012年12月期間，徐某國（分案處理）利用其擔(dān)任慈溪市周巷鎮(zhèn)云城村黨支部書記及云城村經(jīng)濟(jì)合作社社長的職務(wù)便利，在協(xié)助周巷鎮(zhèn)人民政府負(fù)責(zé)管理該工程的過程中，指使對該工程建設(shè)資金負(fù)有管理職責(zé)的該村出納被告人張某，采用收入不入賬的方法，挪用云城村村民徐某甲、葉某甲、徐某娟（孫某）、徐某余（徐某乙）、葉某朝（吳某）所繳付的部分農(nóng)民公寓房款共計(jì)人民幣1841454元，所挪用款項(xiàng)用于徐某國還債、付息等。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)庭審質(zhì)證、本院確認(rèn)的下列證據(jù)予以證明：
1.證人徐某甲的證言，證明：2012年年初，其想購買云城村的農(nóng)民公寓。同年10月份，村里通知其付房款，其就一次性付款人民幣302491元，這筆錢其是用現(xiàn)金交給村出納張某的。后其向村里領(lǐng)取了一套3402室農(nóng)民公寓的鑰匙。該房子面積92.71平方米，購房收據(jù)村里是在2014年1月28日才開給其的。
2.證人吳某的證言，證明：其丈夫叫葉某朝。2011年12月，其想購買云城村的農(nóng)民公寓。后來，村里電話通知其去付鈔票，其就一次性付款人民幣580899元，這筆錢其是用現(xiàn)金交給村出納張某的。后其向村里領(lǐng)取了一套4302室農(nóng)民公寓的鑰匙。該房子面積167.29平方米，購房收據(jù)村里是在2014年1月28日才開給其的。
3.證人葉某甲的證言，證明：其是云城村的無房戶，就向村里訂購了農(nóng)民公寓。2011年1月24日及同年12月2日，其分二次支付了農(nóng)民公寓預(yù)付款人民幣各15萬元，共計(jì)30萬元，村里給其開具了統(tǒng)一收據(jù)。2012年1月份，農(nóng)民公寓可以交房了，其交給村長熊某三張銀行承兌匯票共計(jì)25萬元，由熊某轉(zhuǎn)交給張某，另有14200元現(xiàn)金是交給張某的，村里給其了一套4201室的鑰匙。當(dāng)時(shí)，村里沒有給其開收據(jù)。后來，到2013年5月3日，村里才給其開具了購房的收款收據(jù)。
4.證人徐某乙的證言，證明：其以其丈夫徐某余的名義購買了周巷云城村的農(nóng)民公寓，房款共計(jì)人民幣419090元。2012年10月份左右，農(nóng)民公寓已建好了，村通知其可以領(lǐng)鑰匙了。其就把329090元現(xiàn)金交給了張某，其余90000元房款其是辦貸款手續(xù)的。當(dāng)時(shí)，村里把一套3403室農(nóng)民公寓的鑰匙給其，但沒有給其收據(jù)。后來，到2014年1月28日，由張某將收款收據(jù)交給其的。
5.證人孫某的證言，證明：其是以其奶奶徐某娟的名義購買周巷鎮(zhèn)云城村的農(nóng)民公寓。2012年1月份，其一次性付款共計(jì)人民幣364775元，其中，有6張銀行承兌匯票共計(jì)人民幣350000元，支付現(xiàn)金14775元，這筆錢其是交給熊某的，由熊某交給了張某。過了幾天，其向村領(lǐng)取3404室農(nóng)民公寓的鑰匙。該房子面積為95.97平方米，村里是在2013年4月18日才將購房收據(jù)開具給其的。
6.證人熊某的證言，證明：其現(xiàn)任周巷鎮(zhèn)云城村的書記。葉某甲、孫某兩人向村里購買農(nóng)民公寓時(shí)，共拿來了60萬元承兌匯票用于支付房款。當(dāng)時(shí)，村出納張某不愿意接受承兌匯票，其和書記徐某國商量后，決定先以承兌匯票抵押，暫不開發(fā)票。后來，徐某國以他自己去貼現(xiàn)為由，從張某地方拿走了60萬元的承兌匯票。
7.同案犯徐某國的供述，供認(rèn)：其在擔(dān)任慈溪市周巷鎮(zhèn)云城村黨總支部書記及經(jīng)濟(jì)合作社社長期間，挪用了村里的農(nóng)民公寓安置款。2012年10月份開始，云城村已建造好農(nóng)民公寓。當(dāng)時(shí)村里通知村民前來支付農(nóng)民公寓房款，其中，徐某甲、葉某朝、葉某甲、徐某余、徐某娟（孫某）等5戶人家交上來的房款，其是陸續(xù)從張某處拿的。具體是：2012年1月份，其拿走徐某娟（孫某）買農(nóng)民公寓拿來的承兌匯票350000元、現(xiàn)金14775元；同月，其拿走葉某甲買農(nóng)民公寓拿來的承兌匯票250000元、現(xiàn)金14200元；2012年10月份，其拿走徐某甲買農(nóng)民公寓拿來的現(xiàn)金302491元；同月，其拿走徐某余買農(nóng)民公寓拿來的現(xiàn)金329090元；2012年12月份，其拿走葉某朝買農(nóng)民公寓拿來的現(xiàn)金580899元，上述款項(xiàng)共計(jì)1841455元。因?yàn)槠渥约喝狈�資金，其拿走這些錢都是支付了別人的欠款及利息等，這些錢其至今未歸還給村里，張某也一直沒有做到賬里。為此，張某、葉某乙經(jīng)常向其催討，讓其快點(diǎn)還好。2013年3月份左右，村里因?yàn)檗r(nóng)民公寓東首集中居住區(qū)建房問題召開會議時(shí)，其提起過這筆事情，當(dāng)時(shí)，參加會議的有其、張某、葉某乙、村經(jīng)濟(jì)合作社委員張某娣、村主任熊某等人，他們都叫其快點(diǎn)還錢。其講，其會盡快還進(jìn)的，但至案發(fā)，其尚未歸還。
8.收條，證明：該收條記載今收三張銀行承兌匯票，金額共計(jì)25萬元，另收到現(xiàn)金14200元，落款的暫收人為張某，證明人為熊某。
9.承諾書，證明：由孫某承諾以6張承兌匯票共35萬元作為支付房款予以抵押的相關(guān)事實(shí)。
10.云城村經(jīng)濟(jì)合作社記賬憑證及收據(jù)、個(gè)人借款憑證、記賬憑證等，證明：（1）周巷鎮(zhèn)農(nóng)民公寓（云城點(diǎn)）安置收款的相關(guān)明細(xì)情況，至2011年12月31日，向王某仙等23戶村民暫收房款共計(jì)人民幣4180000元，其中，村民徐某甲的房號為3402#，房款總價(jià)為302491元；徐某余（注：孫某）的房號為3403#，房款總價(jià)為419090元；徐某娟的房號為3404#，房款總價(jià)為364775元；葉某甲的房號為4201#，房款總價(jià)為564199元；葉某朝的房號為4302#，房款總價(jià)為580899元。在上述款項(xiàng)中，有1841454元房款于2014年2月25日記入該村的帳務(wù)內(nèi)。（2）該村于2011年1月24日及同年12月2日二次向葉某甲暫收人民幣各15萬元，共計(jì)30萬元，收款憑證為統(tǒng)一收據(jù)，該款項(xiàng)已記入云城村的帳務(wù)內(nèi)；徐某余購買農(nóng)民公寓的9萬元房屋貸款于2012年11月30日記入云城村的帳務(wù)。
11.本院（2013）甬慈刑初字第1920號刑事判決書，證明：馮某強(qiáng)因犯挪用公款罪已被本院判刑，關(guān)于周巷鎮(zhèn)農(nóng)民公寓（云城點(diǎn)）建設(shè)單位為慈溪市周巷鎮(zhèn)人民政府，云城村經(jīng)濟(jì)合作社系受人民政府的委托，協(xié)助人民政府依法從事公務(wù)活動的事實(shí)已被本院生效判決所確認(rèn)。
12.被告人張某的供述，供認(rèn)：2010年上半年，云城村開始陸續(xù)收取購買農(nóng)民公寓的預(yù)收款了。在2012年1月至同年12月間，其把村民購買農(nóng)民公寓的五套房款沒有做到村里的帳目。其中，村民葉某甲的房款共計(jì)人民幣564199元，預(yù)付的300000元現(xiàn)金已經(jīng)進(jìn)帳，結(jié)算時(shí)收取承兌匯票250000元及現(xiàn)金14199元未進(jìn)帳；葉某朝的房款共計(jì)人民幣580899元，是現(xiàn)金一次性付清的；徐某余的房款共計(jì)人民幣419090元，預(yù)付90000元已進(jìn)帳，后一次性支付現(xiàn)金329090元未進(jìn)帳；徐某甲現(xiàn)金一次性支付的房款計(jì)人民幣302491元未進(jìn)帳；徐某娟（孫某的奶奶）的房款共計(jì)人民幣364775元，350000元承兌匯票及現(xiàn)金14775元未進(jìn)帳。上述房款共計(jì)人民幣1841454元其還沒有做到村的帳里，原因是徐某國要用鈔票，他說，他與葉某朝、徐某余、徐某甲、葉某甲、孫某關(guān)系都不錯(cuò)，叫其暫時(shí)先不要開發(fā)票進(jìn)帳。其中，葉某甲、孫某拿著承兌匯票來付房款時(shí)，其把承兌匯票先交給了村主任熊某，后熊某又交給了其。當(dāng)時(shí)，熊某說，該二人的承兌匯票先不要進(jìn)帳，等匯票貼現(xiàn)后再進(jìn)帳。過了一段時(shí)間后，徐某國知道其處有承兌匯票，就讓其把600000元承兌匯票給他，由他去貼現(xiàn)后再把現(xiàn)金交給其。其就把承兌匯票交給了徐某國，但徐某國沒有把這筆錢還給其。后來，徐某國陸續(xù)從其處把房款拿走。徐某國向其拿錢時(shí)，他有時(shí)會對其說，他自己的廠里資金周轉(zhuǎn)不靈，錢要用一下。他有時(shí)沒有理由，就把錢拿走了。因?yàn)樾炷硣�既是村�?jīng)濟(jì)合作社社長，又是村書記，村里的財(cái)務(wù)是由他負(fù)責(zé)的，都是他說了算，其他班子成員是沒有權(quán)的。2014年1月28日，這筆184萬多元房款由徐某國家屬退還給了村里，并已進(jìn)到村的帳戶里。
關(guān)于本節(jié)事實(shí)的定性問題。經(jīng)審理認(rèn)為，雖然，周巷鎮(zhèn)農(nóng)民公寓（云城點(diǎn)）的建設(shè)工程系由云城村經(jīng)濟(jì)合作社通過自籌建設(shè)資金、自行管理建設(shè)等，但根據(jù)中共慈溪市委關(guān)于建設(shè)農(nóng)民公寓的相關(guān)文件規(guī)定，云城村農(nóng)民公寓項(xiàng)目由慈溪市發(fā)展和改革局立項(xiàng)、審批，建設(shè)單位為慈溪市周巷鎮(zhèn)人民政府，建設(shè)用地為行政劃撥，云城村經(jīng)濟(jì)合作社系受人民政府的委托，協(xié)助人民政府依法從事公務(wù)活動，并享有履行資金籌集、工程建設(shè)管理、工程款撥付及房屋分配、資金收入、支出等權(quán)利和義務(wù)。在此過程中，云城村經(jīng)濟(jì)合作社對資金進(jìn)行使用管理的相關(guān)行為，其性質(zhì)仍屬于從事公務(wù)活動，且事實(shí)已被本院生效判決所確認(rèn)。同案犯徐某國身為該村黨支部書記、經(jīng)濟(jì)合作社社長，系村基層組織人員，在協(xié)助周巷鎮(zhèn)人民政府從事農(nóng)民公寓建設(shè)管理工作中，利用職務(wù)上的便利，非法挪用代為管理的公共建設(shè)資金及村民所交納的部分農(nóng)民公寓房款。另外，同案犯徐某國供述，其所拿農(nóng)民公寓的部分款項(xiàng)，被告人張某暫時(shí)沒有進(jìn)賬，但村里張某等人也經(jīng)常催促其還款，其答應(yīng)盡快歸還。對此，被告人張某的供述，也證實(shí)了同案犯徐某國在主觀上并沒有占有農(nóng)民公寓款項(xiàng)的故意，故同案犯徐某國的行為符合挪用公款罪的構(gòu)成要件。被告人張某對該工程建設(shè)資金負(fù)有管理職責(zé)，其幫助同案犯徐某國挪用公款，應(yīng)對其按挪用公款罪的共犯予以論處。公訴機(jī)關(guān)對本節(jié)犯罪事實(shí)均按職務(wù)侵占罪予以指控，定性不當(dāng)，本院予以糾正。
二、挪用資金事實(shí)
2008年5月至2013年7月，徐某國在擔(dān)任慈溪市周巷鎮(zhèn)云城村黨支部書記、云城村經(jīng)濟(jì)合作社社長期間，利用職務(wù)上的便利，指使在該村擔(dān)任出納的被告人張某，采用冒名領(lǐng)款、收入不入賬的方法，挪用云城村農(nóng)貿(mào)市場攤位費(fèi)等村集體資金共計(jì)人民幣2081450元，所挪用款項(xiàng)用于徐某國還債、付息等。具體分述如下：
（一）2011年3月22日，被告人張某在擔(dān)任慈溪市周巷鎮(zhèn)云城村出納期間，受該村黨支部書記、村經(jīng)濟(jì)合作社社長徐某國的指使，幫助徐某國冒用浙江省余姚市低塘鎮(zhèn)揚(yáng)漕花木場夏某領(lǐng)取綠化帶工程的名義，從周巷鎮(zhèn)云城村領(lǐng)款人民幣340000元，該款項(xiàng)由徐某國予以挪用。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)庭審質(zhì)證、本院確認(rèn)的下列證據(jù)予以證明：
1.證人夏某的證言，證明：其是余姚低塘鎮(zhèn)揚(yáng)漕花木場的，主要做工程綠化、養(yǎng)護(hù)等。2011年3月份，其為周巷鎮(zhèn)云城村做過工程綠化，綠化工程不大，總共做了13萬多點(diǎn)的綠化工程，工程款是在2012年1月份結(jié)清的。其在2011年3月22日沒有向周巷鎮(zhèn)云城村預(yù)領(lǐng)綠化帶工程款34萬元，該領(lǐng)款憑證上的筆跡也不是其本人的。
2.證人葉某乙的證言，證明：其是周巷鎮(zhèn)云城村的總支委員，主要負(fù)責(zé)環(huán)境等。其作為證明人在一張2011年3月22日的領(lǐng)（付）款憑證上簽過字，其簽字主要證明村財(cái)務(wù)開支是發(fā)生的，但是具體的金額、用途其是不知道的。
3.同案犯徐某國的供述，供認(rèn)：2011年3月，其利用周巷鎮(zhèn)云城村做綠化工程之機(jī)，以工程承包人夏某的名義，從村出納張某處領(lǐng)取現(xiàn)金人民幣34萬元。這張領(lǐng)（付）款憑證是其叫出納張某寫的。
4.周巷鎮(zhèn)云城村綠化工程財(cái)務(wù)資料，證明：余姚低塘鎮(zhèn)揚(yáng)漕花木場承包周巷鎮(zhèn)云城村經(jīng)濟(jì)合作社綠化工程，2012年1月16日，周巷鎮(zhèn)云城村經(jīng)濟(jì)合作社確認(rèn)該綠化工程總支出為137617元。
5.領(lǐng)（付）款憑證，證明：涉案憑證領(lǐng)款人姓名為夏某于2011年3月22日領(lǐng)取綠化帶工程領(lǐng)付款34萬元，該憑證證明人姓名為葉某乙，審批人姓名為徐某國。
6.周巷鎮(zhèn)云城村經(jīng)濟(jì)合作社明細(xì)賬、記賬憑證，證明：該筆款項(xiàng)在周巷鎮(zhèn)云城村在2011年3月31日以綠化暫領(lǐng)款作為應(yīng)收款記賬；在2014年一季度明細(xì)賬上以上年結(jié)轉(zhuǎn)應(yīng)收款--夏某綠化工程預(yù)領(lǐng)款34萬元。
7.被告人張某的供述，供認(rèn)：2011年3月份，云城村開展庭院整治，改善村容村貌，與余姚低塘鎮(zhèn)揚(yáng)漕花木場簽訂村落公園綠化補(bǔ)種、養(yǎng)護(hù)的工程施工合同。綠化總支出是137617元。2011年3月22日，徐某國向村里用鈔票，但沒有手續(xù)，叫其以余姚低塘鎮(zhèn)揚(yáng)漕花木場夏某的名義，預(yù)領(lǐng)綠化帶工程款34萬元。這張領(lǐng)（付）款憑證是由徐某國叫其寫的，并叫葉某乙作為證人，由徐某國自己審批后，就把34萬元現(xiàn)金從其處拿走了。
（二）2011年7月至2013年7月期間，同案犯徐某國利指使村出納張某，采用收入不入賬的方法，陸續(xù)從張某處挪用云城村農(nóng)貿(mào)市場所上繳該村的二年攤位費(fèi)共計(jì)人民幣1741450元，所挪用款項(xiàng)供同案犯徐某國個(gè)人歸還債務(wù)、支付利息等。
2014年6月13日，被告人張某向公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了上述犯罪事實(shí)。案發(fā)后，同案犯徐某國通過其家屬已退賠周巷鎮(zhèn)云城村經(jīng)濟(jì)合作社人民幣3582904元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)庭審質(zhì)證、本院確認(rèn)的下列證據(jù)予以證明：
1.云城村經(jīng)濟(jì)合作社記賬憑證、招標(biāo)清單等，證明：自2011年7月-2013年7月期間，云城村農(nóng)貿(mào)市場共收取攤位費(fèi)計(jì)人民幣1741450元，財(cái)務(wù)憑證記賬時(shí)間為2014年1月31日。
2.戶籍證明，證明：被告人張某的身份情況。
3.案發(fā)經(jīng)過，證明：2014年6月13日，被告人張某向公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了上述犯罪事實(shí)。
4.情況說明、證明、現(xiàn)金繳款單、借條、收條等書證，證明：在審理期間，徐某國通過其家屬，向周巷鎮(zhèn)云城村退還涉案款項(xiàng)人民幣3582904元；2014年10月14日，徐某國通過向相關(guān)單位借款，向周巷鎮(zhèn)云城村退還涉案款項(xiàng)人民幣2370000元。
5.中國共產(chǎn)黨周巷鎮(zhèn)委員會文件（周黨（2007）64號、76號、周黨（2010）46號）、慈溪市周巷鎮(zhèn)人民政府文件（周政（2008）30號、周政（2010）59號）等文件，證明：2007年11月份至2010年5月份，徐某國在慈溪市周巷鎮(zhèn)云城村先后任會任經(jīng)濟(jì)合作社社長、黨總支部書記等職務(wù)；2008年5月份，熊某當(dāng)選為云城村村民委員會主任、張某當(dāng)選為云城村村民委員會委員。
6.同案犯徐某國的供述，供認(rèn)：其在擔(dān)任慈溪市周巷鎮(zhèn)云城村黨總支部書記及經(jīng)濟(jì)合作社社長期間，大約從2011年開始其分幾次挪用了云城村村級農(nóng)貿(mào)市場2011年及2012年的二期攤位費(fèi)，攤位費(fèi)其是向云城村出納張某領(lǐng)取的，由于其資金緊張，一直沒有歸還，所以這筆錢村里還未進(jìn)帳。為此，張某也多次向其催討。后在2013年3月份的一次會議中，其也提到了這筆事情，其他村干部叫其把攤位費(fèi)盡快還進(jìn)。其中，2011年7月份，村農(nóng)貿(mào)市場收繳攤位費(fèi)用900980元。其當(dāng)時(shí)因需要資金，就陸續(xù)向村出納張某領(lǐng)取村里的攤位費(fèi)用。到月底要結(jié)賬了，張某多次催其，但其一直無錢歸還，后其就叫張某不要把攤位費(fèi)進(jìn)賬。2012年7月，村農(nóng)貿(mào)市場又收繳攤位費(fèi)用840470元，其以同樣的方法，叫張某不要進(jìn)帳，并陸續(xù)用了這筆攤位費(fèi)。在其被檢察院刑拘后，其還沒有把共計(jì)1741450元攤位費(fèi)還給村財(cái)務(wù)。
7.被告人張某的供述，供認(rèn)：2011年7月份，云城村農(nóng)貿(mào)市場由該村投資建造的，屬于村級集體性質(zhì)的市場。云城村委托市場管委會對該農(nóng)貿(mào)市場的攤位進(jìn)行了重新招標(biāo)。招標(biāo)后，攤位作了重新劃分，這一年共收取攤位費(fèi)人民幣900980元，攤位費(fèi)是由市場管委會負(fù)責(zé)收取后，上交給云城村的。因其是出納，這筆攤位費(fèi)收上來后就由其保管的。當(dāng)時(shí)，徐某國對其講，這筆攤位費(fèi)暫時(shí)不要進(jìn)村里的帳，由他先用，到月底結(jié)帳時(shí)他會還進(jìn)的。后徐某國就陸續(xù)從其處拿走了這一年的攤位費(fèi)。等到月底結(jié)帳時(shí)，其向徐某國去拿鈔票，徐某國說，這個(gè)月錢沒有，要到下個(gè)月還清。這件事一直拖到2012年7月份攤位費(fèi)重新招標(biāo)之前，其再次向他催討鈔票。徐某國說，到第二年攤位費(fèi)收來后再一起入賬好了。到了第二年，云城村又收到攤位費(fèi)840470元，后徐某國又陸續(xù)從其地方拿走了這筆攤位費(fèi)。等到月底，其向徐某國催討鈔票，徐某國講會及時(shí)還進(jìn)的。但到徐某國案發(fā)后，他還未歸還共計(jì)1741450元的攤位費(fèi)。因?yàn)樾炷硣�叫其先不要把攤位費(fèi)入帳，等他把鈔票還進(jìn)后，再叫其做帳，故二年的攤位費(fèi)其都沒有做帳。如果其把攤位費(fèi)入帳，那么，別人就會知道這件事。2014年1月28日，這筆攤位費(fèi)已由徐某國家屬向村里清退，村里也已把攤位費(fèi)入帳了。
關(guān)于本節(jié)事實(shí)的定性問題。經(jīng)審理認(rèn)為，關(guān)于本節(jié)第（一）起犯罪事實(shí)，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，雖然，被告人張某伙同同案犯徐某國通過冒用他人名義、假借事由進(jìn)行領(lǐng)款所采取的方法十分隱蔽，并對村集體資金進(jìn)行長期占有。但現(xiàn)有證據(jù)顯示，該筆款項(xiàng)作為應(yīng)收款項(xiàng)仍反映在該村的帳務(wù)上，故該冒名領(lǐng)款的行為并非采用財(cái)務(wù)平賬的手段。另外，在上述領(lǐng)（付）款憑證中，同案犯徐某國以審批人的名義進(jìn)行了簽名確認(rèn)。這對冒名領(lǐng)款的事實(shí)進(jìn)行追查時(shí)，也有利于查明真相。同案犯徐某國到案后亦供述，其冒名領(lǐng)款的目的在于將挪用資金用于其自己經(jīng)營的企業(yè)，準(zhǔn)備日后予以歸還。關(guān)于本節(jié)第（二）起犯罪事實(shí)，雖然，被告人張某受同案犯徐某國指使，對云城村農(nóng)貿(mào)市場收繳的二年攤位費(fèi)未予入帳，但根據(jù)被告人張某的供述，其將該二年的攤位費(fèi)陸續(xù)交給同案犯徐某國，首先是基于同案犯徐某國在該村所任的職務(wù)；其次，是因?yàn)橥�案犯徐某國已無法按時(shí)歸還之前所挪用的攤位費(fèi)。在此情況下，其又將后一年的攤位費(fèi)交給同案犯徐某國，目的是想讓同案犯徐某國在資金周轉(zhuǎn)后能一并歸還�，F(xiàn)有證據(jù)同時(shí)表明，被告人張某在此過程中無任何獲利，并多次催促同案犯徐某國盡快還款。對此，兩者的供述內(nèi)容基本一致。綜上，根據(jù)認(rèn)定犯罪事實(shí)應(yīng)堅(jiān)持主、客觀相統(tǒng)一的基本原則，對本節(jié)被告人張某的犯罪事實(shí)均應(yīng)以挪用資金罪予以定罪處罰。公訴機(jī)關(guān)對本節(jié)犯罪事實(shí)均按職務(wù)侵占罪予以指控，定性不當(dāng)，本院予以糾正。
本院認(rèn)為，被告人張某系依照法律協(xié)助從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，幫助他人挪用公款數(shù)額巨大歸個(gè)人使用，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成挪用公款罪；被告人張某身為村基層組織工作人員，利用職務(wù)上的便利，幫助他人挪用村集體資金數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人張某犯職務(wù)侵占罪的定性不當(dāng)，本院予以糾正。被告人張某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，且有自首情節(jié)，涉案款項(xiàng)均已追回，故依法對其予以減輕處罰。被告人張某一人犯二罪，依法應(yīng)予并罰。根據(jù)被告人張某的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，依法可以適用緩刑。辯護(hù)人楊思甜所提出的請求對被告人張某系從犯、有自首情節(jié)等，應(yīng)對其減輕處罰并適用緩刑的合理辯護(hù)意見，本院均予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第二百七十二條第一款、第九十三條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款及《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第一款之規(guī)定，判決如下：
被告人張某犯挪用公款罪，判處有期徒刑二年；犯挪用資金罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月。二罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑四年。
（緩刑的考驗(yàn)期限，自判決確定之日起計(jì)算。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省寧波市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　許　 越　 騁
人民陪審員　周　 金　 海
人民陪審員　褚　 忠　 華
二〇一四年十一月二十一日
書　記　員　胡嘉婷（代）