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（2014）甬慈刑初字第1511號
公訴機(jī)關(guān)浙江省慈溪市人民檢察院。
被告人方某。因涉嫌犯尋釁滋事罪于2014年7月17日被刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕�，F(xiàn)羈押于慈溪市看守所。
辯護(hù)人陳芳。
浙江省慈溪市人民檢察院以慈檢公訴刑訴（2014）2176號起訴書指控被告人方某犯故意傷害罪，于2014年9月30日向本院提起公訴，本院于同日立案，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。浙江省慈溪市人民檢察院指派檢察員蔡德軍出庭支持公訴，被告人方某及其辯護(hù)人陳芳到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
浙江省慈溪市人民檢察院指控：
2011年7月23日晚，被告人方某與竇某國、吳某（均已判刑）等人，在慈溪市滸山街道魅力金座ktv內(nèi)娛樂。次日凌晨1時許，竇某國在該ktv大廳內(nèi)因瑣事對被害人陳某乙，采用拳打腳踢、刀刺方式進(jìn)行毆打。隨后，被告人方某與竇某國、吳某及朋友欲離開魅力金座ktv，于某等人以竇某國、方某一方在該ktv內(nèi)滋事為由，欲阻止離開。后被告人方某伙同竇某國、吳某對于某進(jìn)行追打，于某逃至慈溪市滸山街道金山新村樓旁，被告人方某及竇某國、吳某于此處對于某拳打腳踢、刀刺后逃離現(xiàn)場。
經(jīng)法醫(yī)學(xué)鑒定，被害人陳某乙外傷致腹部開放性外傷、已進(jìn)腹腔，此傷構(gòu)成輕傷。被害人于某被人刺傷致右肺裂傷，胸腔內(nèi)充滿較多血性液體及血塊，予右肺修補(bǔ)術(shù)，此傷構(gòu)成重傷；軀干疤痕累計長度大于15厘米，此傷構(gòu)成輕傷。
為證明上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)向法庭提供了相應(yīng)的證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人方某共同故意傷害他人身體，致人重傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。提請本院依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條、第二十五條第一款之規(guī)定，予以懲處。
根據(jù)以上犯罪事實(shí)及情節(jié)，公訴機(jī)關(guān)建議對被告人方某的量刑幅度為四年六個月至有期徒刑六年六個月。
被告人方某辯稱，自己雖然參與了2014年7月23日晚的打架，但是其并沒有拿刀捅被害人，是竇某國、吳某拿的刀，自己只是采取了拳打腳踢的方式毆打了被害人。
辯護(hù)人陳芳認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人方某持刀傷人的證據(jù)不足，依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)可以合理排除被告人方某持刀傷人的可能；同時提出竇某國、吳某及被告人方某曾經(jīng)進(jìn)行過約定，先到案的人把將持刀責(zé)任推給后到案的人；被告人方某有自首情節(jié)；被告人方某系從犯；被告人方某系初犯、偶犯，且有賠償情節(jié)，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人方某沒有持刀傷人，在量刑時作出有利于被告人方某的處理，同時當(dāng)庭申請證人遲某出庭作證。
經(jīng)審理查明：
2011年7月23日晚，被告人方某與竇某國、吳某（均已判刑）等人，在慈溪市滸山街道魅力金座ktv內(nèi)娛樂。次日凌晨1時許，竇某國在該ktv大廳內(nèi)因瑣事對被害人陳某乙，采用拳打腳踢、刀刺方式進(jìn)行毆打。隨后，被告人方某與竇某國、吳某及朋友欲離開魅力金座ktv，于某等人以竇某國、方某一方在該ktv內(nèi)滋事為由，欲阻止離開。后被告人方某伙同竇某國、吳某對于某進(jìn)行追打，于某躲避至慈溪市滸山街道金山新村樓旁，被告人方某及竇某國、吳某于此處對于某拳打腳踢、刀刺后逃離現(xiàn)場。
經(jīng)法醫(yī)學(xué)鑒定，被害人陳某乙外傷致腹部開放性外傷、已進(jìn)腹腔，此傷構(gòu)成輕傷。被害人于某被人刺傷致右肺裂傷，胸腔內(nèi)充滿較多血性液體及血塊，予右肺修補(bǔ)術(shù)，此傷構(gòu)成重傷；軀干疤痕累計長度大于15厘米，此傷構(gòu)成輕傷。
在審理過程中，被告人方某向本院預(yù)繳賠償款人民幣10000元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)向法庭提交，并經(jīng)庭審質(zhì)證、本院確認(rèn)的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.被害人陳某乙的陳述筆錄，證實(shí)：2011年7月23日晚，其到魅力金座ktv上班，后被客人挑中在201包廂坐臺。期間，其喝了很多酒，還跟一個短發(fā)、穿黑色上衣的女的有過口角。后來客人都到樓下大廳去了，好像是因?yàn)橘I單的事情在跟服務(wù)員吵架。其因?yàn)闆]拿小費(fèi)，就過去要小費(fèi)。這時，在包廂里與其發(fā)生口角的那個女的上來就打了其一個耳光，和她在一起的兩個男的也過來打其，其被他們踢倒在地上打了一頓。因?yàn)槠渚坪攘撕芏�，被踢倒在地后也暈暈的。他們幾人打好后就走了，其被服�?wù)員扶起來時，才發(fā)現(xiàn)其腰部被捅傷了。其不知道是被誰捅傷的，反正是他們?nèi)齻�人當(dāng)中的一個。
2.被害人于某的陳述筆錄，證實(shí)：2011年7月24日凌晨1點(diǎn)多，其和遲某、宋某盈、李某甲等人在遲某位于金山新村里吃夜宵。在吃的過程中，遲某接到一個電話，說有人在魅力金座消費(fèi)好后不買單，要去看一下情況。然后其和李某甲就跟著一起去看看情況。其三人到了魅力金座門口停車場，當(dāng)時門口有好多人。魅力金座的服務(wù)員告訴遲某，對方的人沒買單，遲某就轉(zhuǎn)過去拽其中一個穿白色衣服、背單肩包的男子，后來就有一個背白色單肩包的男子拿白色單肩包打遲某，其站在離遲某旁邊五六米遠(yuǎn)的地方，見狀就上去大聲問對方干什么。在其往遲某方向趕過去的時候，有人從側(cè)面刺了其左腹部一刀，其用手一摸，感覺流血了。后來其看見遲某往魅力金座北邊跑，其就往魅力金座對面的金山新村跑，其跑的時候有三個陌生男子在后面追著其打，其中有一個男子用包打其，還有人用刀刺其，其還聽到有人在喊“干死他”。其一直被他們?nèi)齻�男子追到金山新村樓下，摔倒在那里，接著他們?nèi)齻�男子就圍著其，用腳踢其，后來看其沒反應(yīng)，其中一個男子把其脖子上的黃金項(xiàng)鏈搶走了。這時其人已經(jīng)開始有點(diǎn)模糊了，最后他們離開的時候，又在其背部刺了兩刀。等他們?nèi)齻�人逃走后，其一個人起來走到路口，后來碰見其認(rèn)識的叫“棋圣”的外地人朋友，其就叫他送其去醫(yī)院了。
3.證人楊某甲的證言筆錄，證實(shí)：2011年7月23日晚，其到魅力金座包廂里和其老公胡某等人玩，后胡某在買單時與收銀的人發(fā)生爭吵。付完錢其等人要走了，包廂里的小姐向胡某要小費(fèi)，并約他一起去吃夜宵。其看到后吃醋了，很生氣，就罵那個小姐，上去推了那個小姐，還打了她一個巴掌。那個小姐被打后就開始罵其，其又上去給了她一腳。這時，站在旁邊一個背單肩包、穿灰色衣服的男子上去打那個小姐，小某（指被告人方某）也幫忙打那個小姐，后來被胡某等人拉開了。其之后就先走掉了，到了金一路路口，其朋友打電話告訴其，其老公被砍傷了。其回去找到胡某，這時110警車也到了，其就跟110警車把胡某送到醫(yī)院去治療。事后好幾天，其聽其老公胡某說，有個男的被捅傷了，在人民醫(yī)院住院，胡某拿出了5萬元賠給對方。
4.證人胡某的證言筆錄，證實(shí)：2011年7月24日凌晨，其和其老婆楊某甲、小波、小某（指被告人方某）、吳某、小勇（指竇某國）等人在魅力金座消費(fèi)后，在收銀臺結(jié)完賬。其跟一個小姐說一起去吃夜宵，沒留意其老婆在其身后，其老婆聽見后，可能吃醋了，就跟那個小姐吵了起來。后其老婆上去打了那個小姐一個巴掌，那個小姐開始罵其老婆，其老婆又朝那個小姐踢了一腳，其就上去拉住其老婆。可是那個小姐還要罵，這時小勇就上去打那個小姐了，小某也跟著一起打，直到把那個小姐打倒在地上。后其幾人準(zhǔn)備走了，快到門口的時候，小勇又一次沖進(jìn)去打那個小姐，這時候小勇手里好像拿著東西，他先朝那個小姐踢，然后再用手上的東西朝小姐身上刺過去。打完小姐之后，其方的人都走出魅力金座，正準(zhǔn)備打車離開的時候，魅力金座的工作人員圍上來，攔住其方人不讓走了。然后，其和小勇等人走散了，其被對方幾個人攔住，后有人拿著一把刀在其頭上打了一下，其被打倒在地。
5.證人遲某的證言筆錄，證實(shí)：其在魅力金座ktv上班，是在出品部負(fù)責(zé)ktv的酒水工作。2011年7月24日凌晨1點(diǎn)半左右，其走到ktv門口看情況，看到經(jīng)理和出品部的熊小龍站在門口，還看到三四個男的從停車場往馬路上走。劉某俊對其說“三哥，他們打了我們的服務(wù)員，不能讓他們走”，然后其三人就追出去了。其當(dāng)時跑在最前面，抓住其中一名穿白衣服、背深色單肩包的男子手臂。那男子就問其干什么，其說你們打了人不能走的。他說他已經(jīng)給東北阿三打過電話了，東北阿三會過來處理這件事情的。這時，其看到其老鄉(xiāng)于某和李某甲走到其邊上來了，在其抓著白衣男子的手時，其看到另外一個男的右手拿著一把小刀要來刺其，其就拉過白衣男子，推向拿小刀的男子，后其往ktv跑了。在其跑的時候，其看到身邊跑過對方的一個男的，他拿著一把小刀往金二路方向跑，去追于某和李某甲。其跑到出品部拿了一把菜刀，就追了出去。跑到停車場的時候，其只看見劉某俊和熊小龍抓住了一個穿白衣服的男子，其他人都跑掉了。當(dāng)時他們?nèi)�人還在推來推去，其上去用刀背在白衣男子的頭上砍了一刀，又在白衣男子的腿上踢了兩腳，白衣男子就摔倒了。后警察到了，把白衣男子帶到派出所去了。
6.證人李某甲的證言筆錄，證實(shí)：2011年7月24日凌晨，三哥（指遲某）接到電話說，魅力金座有人消費(fèi)好不付錢，他要去看看，其與于小龍就和三哥一起過去看情況。其三人走到魅力金座門口，看見不付錢的客人與服務(wù)員一起出來，服務(wù)員告訴了三哥，三哥上去問對方為什么不付錢，那幫客人沒回答直接用拳頭打其三人，還有人拿刀出來捅于小龍。
7.證人方某的證言筆錄，證實(shí)：其是魅力金座ktv的領(lǐng)班。2011年7月23日晚，胡某向其訂了201包廂，后他們來了一幫人消費(fèi)。到了凌晨12點(diǎn)左右，其走到大廳，有人告訴其201包廂的客人把工作人員打傷了，還有一個小姐的腰被刀捅傷了。其出去還看見胡某和其公司的“老三”在停車場打架。
8.證人陳某甲的證言筆錄，證實(shí)：2011年7月24日凌晨1點(diǎn)半左右，其在魅力金座收銀臺上班，有一名穿白色衣服的男子過來給201包廂買單，后因?yàn)閮r格問題發(fā)生爭吵，他只付給其2000元錢。付完錢后，他們一幫人在收銀臺旁商量吃夜宵的事情。不知怎么回事，其中一個短發(fā)女客人在一個微胖的小姐的大腿上踢了一腳，然后微胖的小姐就開始罵短發(fā)女子了，短發(fā)女子又在微胖的小姐的大腿上踢了一腳。微胖的小姐要還手，一個穿黑色衣服的男客人就上去打微胖的小姐了，對她拳打腳踢，把她打倒在地上。后這些客人就往外面走了。過了一會兒，那個黑衣服男子又從外面進(jìn)來了，微胖的小姐馬上從地上爬起來往收銀臺跑了，但是還是被黑衣男子追上踢了一腳，接著黑衣男子用小刀朝微胖的小姐的后腰刺了兩刀，然后他就離開了。
9.證人劉某的證言筆錄，證實(shí)：2011年7月24日凌晨1時左右，其接到周某華的電話就趕到了魅力金座ktv，其看到陳某乙腰部在流血，其馬上就報警了。其往停車場方向追過去，攔住一幫打車的人，當(dāng)時他們中有人拿著東西亂揮，后來幾個人就走散了，還有一個人一直在和其吵，還用手指著其威脅其。這個時候，那個客人就和“三哥”打在一起了，“三哥”還拿了一個工具在那個客人頭上打了一下，后來那個客人就倒在地上了，后來他們都被巡邏的警察抓了。
10.證人熊某的證言筆錄，證實(shí)：2011年7月24日凌晨1時左右，201包廂里的客人下來買單，因?yàn)榘鼛�費(fèi)的問題發(fā)生了爭執(zhí)，陳某乙就隨口對那些要走的客人說了一句：“你們包廂費(fèi)還沒有買齊”，一個女的就走過來打了陳某乙一個耳光，那些客人就開始對陳某乙拳打腳踢，其當(dāng)時在打電話，大約看到一個穿深色衣服的男的打了陳某乙，其上去把陳某乙拉起來靠在吧臺上，其看見陳某乙的左后腰上留了好多血，其就打電話給經(jīng)理了。
11.證人宋某的證言筆錄，證實(shí)其送于某去醫(yī)院治療等情況。
12.證人楊某乙的證言筆錄，證實(shí)：胡某是其姐夫，2011年7月24日凌晨，其接到姐姐楊某甲的電話，知道胡某被砍傷了，正在人民醫(yī)院治療。
13.證人李某乙的證言筆錄，證實(shí)：2011年7月24日凌晨，其看見三個男子在追一個男的，前面跑的男子倒在某樓樓梯附近，后面追的三個男子就把倒下的男子圍住，三個人都在動手，接著就有人喊快跑，三個人都跑了。后來地上的男子搖搖晃晃爬起來，其看見男子身上都是血，仔細(xì)一看，認(rèn)出是小龍，是其女婿遲某的朋友。其當(dāng)時以為他傷得不重，就讓他趕緊上醫(yī)院，自己則回家了。
14.辨認(rèn)筆錄及照片，證實(shí)：被告人方某與同案犯、證人之間的相互辨認(rèn)情況。
15.被害人于某的傷勢照片，證實(shí)：被害人于某的傷勢情況。
16.法醫(yī)學(xué)人身損傷程度鑒定書及病歷資料，證實(shí)：被害人陳某乙外傷致腹部開放性外傷、已進(jìn)腹腔，此傷構(gòu)成輕傷。被害人于某被人刺傷致右肺裂傷，胸腔內(nèi)充滿較多血性液體及血塊，予右肺修補(bǔ)術(shù)，此傷構(gòu)成重傷；軀干疤痕累計長度大于15厘米，此傷構(gòu)成輕傷。以及二被害人的住院治療情況。
17.同案犯刑事判決書，證實(shí)：同案犯竇某國、吳某的判刑情況。
18.暫存款票據(jù)，證實(shí)：審理過程中，被告人方某向本院預(yù)繳賠償款人民幣10000元。
19.抓獲經(jīng)過，證實(shí)被告人方某的抓獲情況。
20.身份證明，證實(shí)被告人方某的身份情況。
21.同案犯竇某國的供述筆錄，供認(rèn)：2011年7月23日晚上，其和朋友胡某、方某、吳某等人在魅力金座ktv唱歌喝酒，一直玩到第二天凌晨。后胡某去大廳買單，因?yàn)檎劭蹎栴}和收銀員吵了起來，其看到胡某老婆和之前在其包廂坐臺的小姐吵了起來，吵了幾句后，她們倆就扭打在一起。其就過去用腳踹了那個小姐的肚子一腳，她就倒在了地上，同時其看到方某也過來用腳踢那個小姐的肚子二三腳。打完后，其等人準(zhǔn)備往大廳外面走，但是其聽到小姐在其等人身后用方言罵人，其當(dāng)時因?yàn)榫坪榷嗔�，就從褲袋里拿出一把折疊型水果刀跑回收銀臺，用水果刀朝小姐腹部附近捅了一刀，捅完后其就繼續(xù)往大廳外面走了。其走到魅力金座門口停車場路口，回頭看到吳某被五六個男的圍住了，其中三個人圍著吳某要用拳頭打他，另外二三個男的往胡某停車的方向跑去。其和方某就往吳某方向跑去，跑到吳某邊上，其看到有個男的還拽著吳某的衣服不放，另兩個男的也往胡某停車的地方跑去了。其和方某就動手打那個男的，吳某也動手打他，其三人都是用拳打腳踢，打了幾下，那個男的就松手了。當(dāng)時又有一個男的過來了，他可能看到其等人在打他們的人，就上來要打其幾人。其看到吳某用自己的背包打這個男的，接著其看到方某從身上拿出一把水果刀刺那個男的腹部一刀。這個男的被刺中一刀后就往金山新村方向跑了，其和方某、吳某三個人就一直追到了金山新村。在追的過程中，其也拿出了身上帶著的折疊刀，后來這個男的跑的時候摔倒了，其三人就追上他，圍著他打，其和方某還用刀刺了他很多刀。這個男的躺在地上沒反應(yīng)了，其就叫吳某和方某跑掉了。
22.同案犯吳某的供述筆錄及辨認(rèn)筆錄，供認(rèn)：2011年7月底的一天晚上，胡某打電話叫其一起到魅力金座ktv玩，于是其就叫了小某（指被告人方某）、小勇（指竇某國）一起跟其過去玩。其等人玩到11點(diǎn)多，就一起走到了大廳買單的地方，胡某去買單。后來其聽到一個剛才在其包廂里坐臺的小姐在罵其方的人，于是其就過去看一下，看見小某和小勇一起在打那個小姐，于是其就去拉他們中的一個，他們兩個人把那個小姐打倒在地以后，其等人就走散了。但是那個小姐被打后還要罵，其就勸那個女的不要罵，不然吃苦頭的是她自己之類的話，說完其就走了。過了一會，小勇又回進(jìn)去打那個小姐，后來其聽小勇說是用刀捅了那個小姐。其一幫人走出ktv，走到停車場路口的時候，有五六個人把其等人攔住，說不要讓其等人走。其當(dāng)時正好攔了一輛三輪車，他們其中一個看見其要走，就過來拉住了其衣服不讓其走。小某和小勇看見有人拉著其衣服，就直接沖上來打那個拉其衣服的人，但是那個人沒有松手，于是其也打他了，直到他松手為止。這時候，又有一個男的過來要來打其，其就用包打他。這個時候不知道是小某還是小勇用刀把這個人刺了。這個人被刀刺中以后就開始跑，于是其三人就去追這個人了。其記得他跑進(jìn)金山新村，跑到一個地方以后自己摔倒在地上。其三人追上他之后，就圍著他打，小某和小勇拿出隨身攜帶的刀往那個人身上刺，而其對他拳打腳踢，直到他沒有什么反應(yīng)了后，其三人才離開的。
23.被告人方某的供述，證實(shí)：2011年7月24日晚上，胡某叫其和幾個朋友在魅力金座ktv唱歌，當(dāng)時胡某和一個陪酒小姑娘曖昧，胡某老婆吃醋了。唱歌結(jié)束后，胡某老婆罵了那個陪酒的小姑娘，并打了她一巴掌，緊接著竇某國和吳某也上去打那個小姑娘，其當(dāng)時也上去推了那個小姑娘。之后那個小姑娘就坐在地上亂罵，胡某老婆和竇某國就和她對吵，其和胡某就朝kvt門口走了。其當(dāng)時聽到竇某國的女朋友講了一句小勇（竇某國）捅了那個小姑娘一刀，其當(dāng)時沒有在意，胡某叫其打個車把其老婆送回家。其攔了一輛黃包車正準(zhǔn)備和胡某老婆一起走，大概有八、九個人就從ktv門口沖了過來，其看吳某和那些人打在一起了，其也和他們對打，打了一會，其就跑了。其看到竇某國、吳某和七、八個人打在一起，還看見竇某國手里拿著匕首在亂刺，還看到對方一個人跑到旁邊的一個巷子里睡到了地上，竇某國用匕首朝那個身上捅了兩三刀。
關(guān)于本案故意傷害中的持刀問題，因本案中人數(shù)眾多，辯護(hù)人陳芳提出的遲某證言中的穿白衣服的人在本案中無法進(jìn)行辨認(rèn)；同時辯護(hù)人陳芳提出先到案的同案犯竇某國、吳某與被告人方某進(jìn)行過約定，將持刀責(zé)任推給后到案的被告人方某，這一點(diǎn)沒有事實(shí)、證據(jù)的依據(jù)；最后，同案犯竇某國、吳某均指證被告人方某持刀傷害被害人于某，可以認(rèn)定被告人方某持刀共同故意傷害致人重傷。故被告人方某的辯解、辯護(hù)人陳芳的辯護(hù)意見，本院均不予采納。同時，辯護(hù)人陳芳申請證人遲某出庭作證的請求，予以駁回。
本院認(rèn)為，被告人方某共同故意傷害他人身體，致人重傷，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人方某起主要作用，系主犯，依法按照其所參與的全部犯罪處罰。被告人方某向本院預(yù)繳部分賠償款，酌情從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)量刑建議適當(dāng)。據(jù)此，對被告人方某依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款之規(guī)定，判決如下：
被告人方某犯故意傷害罪，判處有期徒刑四年六個月。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年7月17日起至2019年1月16日。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省寧波市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　許　 越　 騁
代理審判員　葉　 勝　 男
人民陪審員　梁　 魯　 紅
二〇一四年十一月二十一日
書　記　員　胡嘉婷（代）